Создание, реорганизация и ликвидация организаций

3.4.1. Создание коммерческой организации

Коммерческие организации создаются по воле учредителей, а законность их создания контролируется государством при проведении государственной регистрации. Торговая организация считается созданной с момента государственной регистрации.

Обязательная государственная регистрация всех юридических лиц является одной из форм государственного контроля и проводится в целях защиты экономических и политических интересов Российской Федерации, других юридических лиц. Она осуществляется для борьбы с тайным предпринимательством, проведения налогообложения, получения сведений статистического учета и т.д.

В соответствии с законодательством в России можно выделить следующие способы создания торговых организаций: нормативно-явочный, разрешительный и распорядительный.

В условиях рыночной экономики большинство торговых организаций создаются в нормативно-явочном порядке, при котором не требуется специального разрешения компетентных органов, а достаточно соблюдения правовых норм, регулирующих правовой статус и образование данного вида юридических лиц и обращения учредителей в регистрирующий орган.

Федеральный закон от 28.12.2009 № 381-ФЗ расширяет права владельцев стационарных магазинов. От разрешительного порядка работы он переводит их на уведомительный. То есть желающий открыть магазин может внести узаконенный пакет документов в муниципальный орган. И гот в течение трех дней обязан выдать свидетельство о праве на работу.

С 1 января 2010 г. в России начал действовать уведомительный характер регистрации бизнеса для малых предприятий. Любой коммерсант, пожелавший открыть, например, салон красоты, суши-бар, должен будет послать уведомление, где укажет на соответствие своей деятельности законодательству и нормам безопасности людей. С 2011 г. заявить об открытии собственного предпринимательского дела можно по электронной почте. Уведомительный характер регистрации коснулся малых предприятий, работающих в сфере розничной и оптовой торговли, общественного питания, пассажирских (до 20 человек) и грузовых перевозок, бытовых услуг. В общем объеме эти отрасли охватывают три четверти малого бизнеса.

В установленных законом случаях при создании коммерческих организаций применяется разрешительный порядок, предполагающий получение учредителями (участниками) организации предварительного разрешения компетентного органа на ее создание. Например, согласно Федеральному закону «О защите конкуренции» необходимо получение предварительного согласия федерального антимонопольного органа на создание объединений торговых организаций в форме союзов или ассоциаций.

Разрешительный характер открытия и работы остается для нестационарных объектов торговли, к которым относятся лотки, ларьки, палатки, киоски. Чтобы открыть их, необходимо предоставить расширенный список документов.

В ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ обращается внимание на особенности размещения нестационарных торговых объектов. Их размещение на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, причем схемой должно предусматриваться размещение не менее чем 60% нестационарных торговых объектов, используемых субъектами малого и среднего предпринимательства, осуществляющими торговую деятельность.

Не секрет, что партнеры по бизнесу желают получать друг о друге гарантированно проверенные данные. В связи с этим были внесены поправки в несколько законов, касающихся государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, которые в полном объеме вступили в силу в начале 2016 г.

ФНС России обязана проводить досмотр сведений перед регистрацией, во-первых, при возникновении обоснованных сомнений в их подлинности на основании документов, имеющихся у налогового органа. Во-вторых, при поступлении заявлений от заинтересованных лиц, возражающих против предстоящей государственной регистрации или изменений устава юридического лица или включения сведений в реестр. В Федеральном законе от 08.08.2001 № 129-ФЗ зафиксировано, что любой заинтересованный человек может получить официальные сведения из реестров с электронной подписью регистрирующего налогового органа бесплатно. Для этого надо зайти на сайт ФПС России (nalog.ru) и сделать запрос по любой интересующей фирме или индивидуальному предпринимателю. Теперь можно составить полный портрет компании или индивидуального предпринимателя, не выходя из своего помещения[1].

Правда, развитие предпринимательства в стране зависит и от других факторов. Так, по данным Всемирного банка Россия в 2010 г. занимала 123 место среди 183 стран в рейтинге условий для ведения бизнеса. Всего эксперты учитывали десять позиций — простоту запуска и ликвидации хозяйственной организации, регистрацию собственности, получение разрешений на строительство, налогообложение, получение кредита, ведение международной торговли, защиту инвесторов, наем работников, обеспечение исполнений контрактов. Самым слабым звеном российского законодательства, по мнению специалистов, являлось регулирование в сфере строительства и режим международной торговли.

Только на подключение к электрическим сетям предприниматели в России должны были выложить почти четвертую сумму всех затрат на стройку. Чтобы провести электричество в торговую палатку, магазин, на склад предпринимателю в России нужно было посетить до 10 разных структур и ведомств. Само подключение занимало около 280 дней. Для сравнения: в Бразилии на это уходило всего 34 дня, в Индии — 67, в Турции — 70, в Индонезии — 108. По данным Всемирного банка, отечественным малым предприятиям, чтобы получить доступ к электричеству, приходится тратить в 72 раза больше, чем, к примеру, австралийцам.

К 2018 г. Россия надеется войти в двадцатку стран с самой доступной энергетической инфраструктурой. Для этого Правительство еще в июле 2012 г. утвердило специальный план — «дорожную карту». В ней прописано, что через шесть лет количество процедур, необходимых для подключения, должно сократиться до пяти, а сроки до 40 дней. В разы должна уменьшиться и стоимость доступа к розетке[2]. Будем надеяться, что благополучно решится данная проблема в государстве с богатейшими энергоресурсами.

Важно подчеркнуть, что задачу поднять страну в рейтинге Всемирного банка по условиям ведения бизнеса со 120-й позиции в 2014 г. до 50-й в 2015 г. и до 20-й в 2018 г. поставил Президент РФ Владимир Путин в своем Указе от 07.05.2012 № 596 «О долгосрочной государственной экономической политике». Согласно этой схеме размещения мелкой розницы в Москве официально осталось чуть более 8 тыс. палаток и ларьков (для сравнения, в 2010 г. их было около 14 тыс.). Места для их размещения выделялись управами после согласования с местными жителями и разыгрывались на аукционах. Но, как оказалось, сейчас в городе намного больше ларьков, чем утвердили местные органы власти.

До 2012 г. демонтировать незаконное строение, относящееся к мелкой рознице, можно было лишь по решению суда. Судебный процесс мог длиться два и три года. И все это время незаконная палатка стояла на том месте, где ее поставили, а владелец получал прибыль, не перечисляя ни копейки в бюджет. Сейчас управа каждого района Москвы наделяется полномочиями по выявлению «нелегалов». После составления соответствующего акта незаконную палатку демонтируют и отправляют на специальную охраняемую стоянку. Там она может храниться в течение полугола. Если не найдется владелец палатки, ее утилизируют. Собственник может забрать палатку, обратившись с соответствующим заявлением в префектуру. Но установить ее он сможет только у себя на даче. Если снова незаконно поставит в Москве, может навсегда лишиться своей собственности. Ведь за каждую палатку владелец должен платить в год 500 тыс. руб. в качестве налога в бюджет города[3].

В 2015 г. истек срок действия трехлетних договоров аренды работающих в городе палаток и киосков. Три с лишним года назад предметом заключения этих договоров были площадки, места под киоски. Теперь все разномастные киоски будут заменены на новые, а предпринимателей для них выберут на электронных торгах. Московская власть переходит к предоставлению торговых точек, а не площадок, т.е. предприниматели будут получать уже готовый киоск и смогут сразу приступить в нем к торговле. Меняется и срок действия договоров — он увеличился с трех до пяти лет. На месте снесенных ларьков установят новые, облик которых уже разработан в Москомархитектуре. Таким образом, власти рассчитывают, что новые павильоны станут украшением города и придадут уличной торговле цивилизованный вид[4]. Это что касается разрешительного порядка.

В распорядительном порядке, т.е. на основании распоряжения компетентного органа государственного управления или органа местного самоуправления, создаются государственные и муниципальные унитарные торговые организации. Функции собственника, создающего такие организации, возложены на Росимущество и его органы на местах. Казенное предприятие создается по решению Правительства РФ. Особенность данного способа заключается в том, что субъекты торговой деятельности создаются не самим собственником (Российской Федерацией, ее субъектами, муниципальными образованиями), а уполномоченным им лицом.

Создание торговой организации состоит из грех этапов. Первый — подготовительный, второй — государственная регистрация, третий — заключительный.

На первом этапе определяется состав учредителей (участников), проводится общее собрание, вырабатываются и подписываются учредительные документы. Законодательством РФ предусмотрены специальные правила, касающиеся состава и количества учредителей коммерческих организаций.

Важным вопросом, который должны решить учредители торговой орга- низации, является организационно-правовая форма, в которой будет осуществляться коммерческая деятельность.

В зависимости от выбранной организационно-правовой формы торговой организации, ее учредительными документами являются устав (унитарные предприятия, кооперативы, АО), либо учредительный договор и устав (ООО и ОДО), либо только учредительный договор (товарищества).

В большинстве случаев учредители торговой организации имеют право выбрать для нее любое фирменное наименование. Однако для ряда случаев законом все же предусмотрены определенные ограничения.

Для отдельных организационно-правовых форм коммерческих организаций законодательством установлена обязанность сформировать часть или весь уставный капитал на момент государственной регистрации (п. 3 ст. 90, и. 4 ст. 114 ГК). С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, куда вносится необходимая сумма. По этому счету производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал, но переводу денежных средств на постоянный расчетный счет организации (после государственной регистрации), либо по возвращению средств учредителям в случае отказа в государственной регистрации.

И наконец, на первом этане согласно ст. 52 ГК в учредительных документах коммерческой организации должно указываться место ее нахождения. Почему это важно? Место нахождения торговой организации имеет значение для определения ее правоспособности; места исполнения обязательств; места заключения договора; права, подлежащего применению к внешнеэкономическим сделкам; подсудности вопросов, связанных с уплатой налогов и сборов; и регистрации. Место нахождения организации наряду с фирменным наименованием служит средством индивидуализации юридического лица.

Вторым этапом создания торговой организации является государственная регистрация, внесения сведений о ней в ЕГРЮЛ, о чем было сказано раньше. Здесь следует обратить внимание на то, какие документы должны быть представлены в регистрирующий орган.

В соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ для регистрации юридических лиц при их создании необходимо представлять следующие документы:

  • 1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации но форме, утвержденной приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@. В заявлении подтверждаются обязательные четыре момента. Во-первых, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы. Во-вторых, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны. В-третьих, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации. В-четвертых, что в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления;
  • 2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;
  • 3) учредительные документы юридического лица в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением), один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) одновременно с документом, предусмотренным п. 3 ст. 11 Закона. В случае если предусмотренные настоящей статьей документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, учредительные документы юридического лица в электронной форме направляются в одном экземпляре. Регистрирующий орган по адресу электронной почты, указанному заявителем, одновременно с документом, предусмотренным п. 3 ст. 11 Закона, направляет представленные заявителем учредительные документы в электронной форме, подписанные электронной подписью регистрирующего органа. В случае представления учредительных документов в электронной форме экземпляр таких документов на бумажном носителе с отметкой регистрирующего органа представляется заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) при указании на необходимость получения и способа получения таких документов заявителем при направлении предусмотренных настоящей статьей документов в регистрирующий орган;
  • 4) выписки из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса для иностранного юридического лица — учредителя;
  • 5) документ об уплате государственной пошлины.

Коммерческая организация считается созданной и приобретает статус юридического лица со дня ее государственной регистрации (п. 2 ст. 51 ГК). После завершения государственной регистрации и выдачи свидетельства о регистрации учредители коммерческой организации должны осуществить ряд заключительных действий с целью формирования документальной базы для ее успешной деятельности.

В третий этап входит, прежде всего, постановка на учет в налоговом органе по месту нахождения организации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика. Порядок постановки на учет в налоговом органе определен ст. 84 НК, приказом МНС России от 03.03.2004 № БГ-3-09/178, утвердившим Порядок и условия присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц.

В соответствии со ст. 84 НК налоговый орган, осуществивший государственную регистрацию юридического лица при его создании, осуществляет и постановку юридического лица на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика. Так, на основании заявления о постановке на учет в налоговом органе юридического лица; копии свидетельства о государственной регистрации юридического лица, заверенной налоговым органом; выписки из государственного реестра и сведений, содержащихся в регистрационном деле юридического лица, в течение пяти дней со дня государственной регистрации осуществляется постановка юридического лица на учет в качестве налогоплательщика. Ему присваивается идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) и соответствующий код причины постановки на учет (КПП), и в тот же срок выдается или направляется по почте уведомление о вручении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

Надо подчеркнуть, что получение ИНН является важным для торговых организаций, так как ИНН проставляется во всех формах заявлений, деклараций, справок, информационных письмах, а также в иных документах в соответствии с утвержденными в установленном порядке нормативными актами.

В этот заключительный период должен в соответствии с прежним законодательством был согласован исполнительным органом коммерческой организации эскиз печати и штампа на бланке установленной формы. Бланк с согласованным эскизом печати (штампом) представляется в регистрирующий орган. Теперь российские юридические лица и индивидуальные предприниматели получили право отказаться от круглой печати при ведении собственной деятельности. Отныне ее наличие становится не обязанностью, а правом для наших бизнесменов. Это закреплено Федеральным законом от 6 апреля 2015 г. № 82-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены обязательности печати хозяйственных обществ». При этом сведения о наличии печати должны содержаться в уставе.

Предприниматели, которые откажутся от использования круглой печати, смогут перейти на гораздо более современные и актуальные способы идентификации. При современном развитии техники вариантов много. Например, можно использовать электронную подпись, специальные бланки компаний, голографические печати[5].

При идентификации торговой организации используются коды, присваиваемые ей при регистрации Росстатом. Кроме того, коммерческие организации включаются в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).

Порядок открытия и закрытия банковских счетов подробно регламентирован Инструкцией об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов, утвержденной ЦБ РФ от 30.05.2014 № 153-И. В числе документов, представляемых в банк для открытия юридическому лицу расчетного счета, в п. 4.1 Инструкции перечислены карточка и документы, подтверждающие полномочия лиц, указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете. В течение десяти дней с момента открытия расчетного счета в банке необходимо сообщить об этом в налоговую инспекцию, заполнив соответствующий бланк.

Обязанностью создаваемой коммерческой организации является постановка на учет в государственных социальных фондах.

И наконец, организации, выбравшие торгово-закупочную деятельность или розничную торговлю, обязаны приобрести и зарегистрировать контрольно-кассовую машину (ККМ) (аппарат). Кассовый аппарат должен быть зарегистрирован в налоговой инспекции, причем присутствие работника фирмы — продавца ККМ, с которой организация заключила договор техобслуживания, обязательно. Это предусмотрено Федеральным законом от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

3.4.2. Реорганизация коммерческой организации

Реорганизация торговой организации происходит в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования ее из одной организационно-правовой формы в другую. Суть реорганизации, в какой бы форме она ни осуществлялась, заключается в том, что все права и обязанности реорганизуемой торговой организации переходят к одной или нескольким другим организациям по передаточному акту или разделительному балансу, т.е. происходит универсальное правопреемство (ст. 58 ГК).

Реорганизация торговых организаций осуществляется в добровольном, разрешительном и принудительном порядке (ст. 57 ГК).

На практике реорганизация торговых организаций в большинстве случаев осуществляется в добровольном порядке по решению их учредителей

(участников) либо органа управления, уполномоченного на то учредительными документами (п. 1 ст. 57 ГК).

В соответствии с ГК реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может иметь место лишь с согласия, разрешения уполномоченных государственных органов. Так, в целях предотвращения возможного злоупотребления доминирующим положением или ограничения конкуренции на товарном рынке требуется предварительное согласие федерального антимонопольного органа на реорганизацию (слияние и присоединение) торговой организации в случае слияния и присоединения объединений торговых организаций (союзов или ассоциаций) или если это приводит к созданию хозяйствующего субъекта, доля которого на соответствующем товарном рынке будет превышать 35%. В указанных случаях лица или органы, принимающие решение о реорганизации торговой организации представляют в федеральный антимонопольный орган помимо документов, представленных в регистрирующие органы, ходатайство о даче согласия на реорганизацию и сведения об основных видах деятельности и объемах производимой и реализуемой на соответствующих товарных рынках продукции.

Разрешение на реорганизацию торговой организации должно быть дано антимонопольным органом не позднее 30 дней со дня получения необходимых документов, который может быть продлен, но нс более чем на 15 дней.

Нарушение торговой организацией разрешительного порядка реорганизации является основанием для признания государственной регистрации недействительной по иску антимонопольного органа в суде.

В принудительном порядке, т.е. по решению уполномоченного государственного органа или по решению суда может быть осуществлена реорганизация торговой организации в форме се разделения или выделения в случаях, установленных законом. В соответствии со ст. 38 Федерального закона «О защите конкуренции», если торговые организации занимают доминирующее положение на товарном рынке и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции.

Правда, решение о принудительном разделении (выделении) торговой организации может быть принято антимонопольным органом только при наличии в совокупности следующих трех условий:

  • 1) при возможности организационного и территориального обособления структурных подразделений;
  • 2) если между структурными подразделениями отсутствует тесная технологическая взаимосвязь;
  • 3) если в результате реорганизации торговые организации будут иметь возможность самостоятельно работать.

Решение о принудительной реорганизации подлежит исполнению собственником торговой организации с учетом указанных выше требований, в определенный срок, который не может быть менее шести месяцев.

В соответствии со ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

  • а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти;
  • б) учредительные документы юридического лица, за исключением случая, если юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением);
  • г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;
  • д) передаточный акт или разделительный баланс;
  • е) документ об уплате государственной пошлины;
  • ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений;
  • з) документ, подтверждающий присвоение выпуску или выпускам акций государственного регистрационного номера или идентификационного номера, в случае, если юридическим лицом, создаваемым путем реорганизации, является акционерное общество. Требования к форме указанного документа устанавливаются Банком России;
  • и) документ, подтверждающий внесение изменений в решение о выпуске облигаций или иных (за исключением акций) эмиссионных ценных бумаг в части замены эмитента, в случае, если реорганизуемым юридическим лицом является эмитент указанных эмиссионных ценных бумаг и в результате реорганизации его деятельность прекращается или в результате его реорганизации в форме выделения обязательства по эмиссионным ценным бумагам передаются юридическому лицу, создаваемому путем такого выделения.

В целях защиты прав кредиторов реорганизуемой торговой организации ст. 60 ГК предоставляет им ряд гарантий, направленных на охрану их интересов:

  • — во-первых, учредители (участники) коммерческой организации или орган, принявший решение о ее реорганизации обязан письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемой организации;
  • — во-вторых, кредиторам предоставляется право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является реорганизуемая организация, а также возмещения убытков, причиненных досрочным прекращением обязательства.

Таким образом, организация считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших в результате реорганизации коммерческих организаций. И лишь при реорганизации торговых организаций в форме присоединения реорганизация считается совершенной с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенной организации (п. 4 ст. 57 ГК).

3.4.3. Ликвидация коммерческой организации

В отличие от реорганизации ликвидация коммерческой организации не предполагает никакого правопреемства, так как ее права и обязанности, как и их субъект, подлежат прекращению. Статья 61 ГК устанавливает, что ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода нрав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация коммерческих организаций производится как в добровольном, так и принудительном порядке.

В добровольном порядке ликвидация коммерческих организаций может иметь место: по решению ее учредителей (участников) либо органа, уполномоченного на то учредительными документами, в частности, в связи с истечением срока, на который создана организация, или с достижением цели, ради которой она была создана. На практике встречаются и другие основания для ликвидации: неудовлетворенность учредителей ходом работы организации, ее низкая прибыльность, недостаточный уровень выплачиваемых дивидендов и др.

Учредители (участники) или орган, принявшие решение о ликвидации коммерческой организации, обязаны в трехдневный срок в письменной форме сообщить об этом в регистрирующий орган, с приложением решения о ликвидации. По согласованию с этим органом назначают ликвидационную комиссию или ликвидатора и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК. К ликвидационной комиссии или ликвидатору с момента их назначения переходят полномочия по управлению делами коммерческой организации и выступлению в суде от ее имени.

В принудительном порядке коммерческая организация ликвидируется по решению суда:

  • 1) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;
  • 2) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;
  • 3) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;
  • 4) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, общественным движением, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;
  • 5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;
  • 6) в иных случаях, предусмотренных законом.

Кроме этого принудительная ликвидация может наступить, когда судом признается недействительной регистрация коммерческой организации в связи с допущенными при ее создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер. Принудительная ликвидация наступает, в частности, при признании коммерческой организации (кроме казенных предприятий) несостоятельной (и. 1 ст. 65 ГК); уменьшении стоимости чистых активов ниже уровня минимального размера уставного капитала. Это касается коммерческих организаций, созданных в форме ООО, АО, унитарных предприятий (п. 4 ст. 90, п. 4 ст. 99, п. 5 ст. 114 ГК).

Требование о принудительной ликвидации коммерческой организации предъявляется в арбитражный суд государственным органом или органом местного самоуправления, если такое право предоставлено им законом (п. 3 ст. 61 ГК). В настоящее время таким правом по отношению к коммерческим организациям обладают:

  • — ФАС России (ее территориальные управления), которая имеет право обратиться в суд с иском о ликвидации объединения коммерческих организаций (союза или ассоциации), хозяйственного общества или товарищества, осуществляющего координацию предпринимательской деятельности, направленную на защиту конкуренции;
  • — ФНС России (ее подразделения) — вправе предъявить в суды общей юрисдикции или арбитражные суды иски о ликвидации торговой организации любой организационно-правовой формы по установленным законодательством РФ основаниям (п. 1 ст. 31 НК);
  • — прокурор, который вправе обратиться в суд с заявлением о ликвидации коммерческой организации или вступить в дело в любой стадии процесса, если этого требует защита прав граждан, общества или государства (п. 1 ст. 35 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»).

Осуществление ликвидации коммерческой организации возлагается решением суда на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию организации ее учредительными документами.

Каков порядок ликвидации коммерческой организации?

Во-первых, в соответствии со ст. 63 ГК на ликвидационную комиссию возлагается обязанность опубликовать в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, объявление о ее ликвидации и о порядке и сроке заявления требований ее кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации. Ликвидационная комиссия обязана письменно уведомить кредиторов о ликвидации коммерческой организации и принять все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности.

На данном этапе ликвидационная комиссия обязана переоформить в банке карточку с образцами подписей лиц, имеющих право распоряжаться счетом, на руководителя и членов ликвидационной комиссии. Далее, она должна сообщить о ликвидации коммерческой организации налоговому органу и во внебюджетные фонды по месту учета в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения (абз. 5 п. 2 ст. 23 НК). Кроме этого ликвидационная комиссия обязана произвести инвентаризацию имущества ликвидируемой торговой организации, увольнение работников, выполнив при этом требования, установленные трудовым законодательством.

Во-вторых, ликвидационная комиссия после истечения двухмесячного срока для предъявления требований кредиторами составляет промежуточный ликвидационный баланс. Он содержит сведения о составе и стоимости имущества ликвидируемой торговой организации; перечень требований, предъявленных кредиторами, и результаты их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) торговой организации или органом, принявшим решение о ее ликвидации. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.

В-третьих, если у ликвидируемой коммерческой организации недостаточно денежных средств для удовлетворения заявленных требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества торговой организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений и в размере, обеспечивающем удовлетворение всех признанных требований кредиторов. При недостатке и этого имущества ликвидационная комиссия может обратиться с иском об удовлетворении оставшейся части требований к учредителям (если это касается казенного предприятия или учреждения) либо участникам юридического лица (полных товарищей, производственных кооперативов).

В-четвертых, удовлетворение требований кредиторов производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК, предусматривающей четыре очереди:

  • — в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;
  • — во вторую очередь производятся расчеты но выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших но трудовому договору, и по выплате вознаграждении авторам результатов интеллектуальной деятельности;
  • — в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
  • — в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования каждой очереди подлежат удовлетворению после полного

удовлетворения требований предыдущей очереди. В случае если имущества недостаточно для удовлетворения требований оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

Удовлетворение требований кредиторов, заявленных после истечения установленного срока для их заявления, осуществляется из имущества ликвидируемой торговой организации, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок.

В-пятых, после завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия должна составить ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации коммерческой организации по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Имущество ликвидируемой организации, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на эго имущество или обязательственные нрава в отношении коммерческой организации.

Надо иметь в виду, что считаются погашенными требования кредиторов не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемой организации; требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией (если кредитор не обращается с иском в суд); а также требования, в удовлетворении которых кредитору отказано решением суда.

В соответствии со ст. 21 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

  • а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;
  • б) ликвидационный баланс;
  • в) документ об уплате государственной пошлины;
  • г) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с Федеральными законами от 01.04.1996 № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и от 30.04.2008 № 54-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».

Ликвидация коммерческой организации считается завершенной, а торговая организация — прекратившей существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

  • [1] Российская газета. 2015. 31 марта.
  • [2] См.: Российская газета. 2010. 8 нояб.; 2012. 31 окт.; 2014. 30 окт.
  • [3] Российская газета. 2012. 17 окт.
  • [4] Российская газета. 2015. 23 янв.
  • [5] Российская газета. 2015. 8 апр.
 
Посмотреть оригинал
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ   ОРИГИНАЛ     След >