Меню
Главная
Авторизация/Регистрация
 
Главная arrow Право arrow АДВОКАТУРА РОССИИ
Посмотреть оригинал

Некоторые вопросы методики работы адвоката при оказании правовой помощи юридическим лицам

Консультируя по вопросам создания юридического лица любой организационно-правовой формы, адвокат должен разъяснить доверителю правовые последствия такого решения. Важно, чтобы в результате общения с адвокатом доверитель мог правильно, с учетом целей деятельности, материальных, кадровых, организационных ресурсов и требований безопасности, избрать правовую форму создаваемой организации, подумать о размещении офиса, возможностях контроля за своевременным получением адресованной юридическому лицу корреспонденции, управлении персоналом и финансовыми потоками и т.д. Необходимо подчеркнуть, что весьма ответственно следует подходить к выбору специалиста или организации, готовящей учредительные документы и регистрирующей новое юридическое лицо; во всяком случае, не рекомендуется «покупать» готовую организацию, ибо никто не знает, какая история у формально «чистого» юридического лица. Если же доверитель в силу тех или иных причин принимает решение о приобретении организации (в том числе ранее действовавшей), представляется целесообразным осуществить публикацию в газете о сроке принятия возможных претензий к этой организации, а также провести аудиторскую проверку. Важно иметь в виду, что государственная регистрация влечет обязательное ведение бухгалтерского учета, своевременную налоговую отчетность, оформление правоотношений с другими организациями и гражданами.

На практике нередко возникают проблемы с арендой офиса (особенно у малых предприятий и некоммерческих организаций). По ныне действующему законодательству любые сделки с недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации, а на это иногда не решаются арендодатели. Нередко фактическая аренда оформляется договорами о совместной деятельности, однако такая деятельность, согласно закону, требует объединения имущества сторон и ведения обособленного бухгалтерского учета совместной деятельности, или, как ныне определяет ГК РФ в ст. 1041, «простого товарищества»). Другим вариантом может быть краткосрочная (до одного года) аренда, не требующая государственной регистрации.

Заключив соглашение об оказании квалифицированной юридической помощи, адвокат должен передать организации-доверителю подлинный подписанный и зарегистрированный в адвокатском образовании экземпляр такого соглашения. Иногда одновременно передается ордер адвоката с тем, чтобы в случае каких-либо претензий правоохранительных органов руководство организации могло документально подтвердить правомерность требования о вызове адвоката.

В тексте самого соглашения с доверителем желательно предусмотреть его обязанность в определенный срок предоставлять адвокату запрашиваемые документы и информацию, а также оказывать иное организационное содействие, необходимое для эффективного исполнения договора.

Для своевременной защиты интересов организации следует заранее определить, что доверитель обязан направлять адвокату копии ненормативных актов (решений) контролирующих органов, претензий и (или) исков физических или юридических лиц, а равно иные документы, из содержания которых можно сделать вывод о нарушении законных прав и интересов доверителя; одновременно целесообразно получать у доверителя документы, необходимые адвокату для формирования правовой позиции.

При повседневном оказании юридической помощи адвокат не должен брать на себя ни роль «подельника», ни роль «прокурора». Первое означает, что адвокату не следует оказывать помощь в разработке «схем», при реализации которых будут допущены нарушения закона. Во втором случае важно понимать, что адвоката приглашают не для того, чтобы услышать, как безграмотно (или, хуже того, незаконно) поступал доверитель и (или) его юристы. Согласно закону адвокат — независимый советник но правовым вопросам. Задача адвоката — вникнуть в ситуацию, понять суть проблемы и предложить правомерные пути и способы ее решения.

В ходе обсуждения предполагаемой хозяйственной операции обязательно нужно учесть не только гражданско-правовые нормы, которые позволяют осуществить практически любую не запрещенную законом сделку, но и налоговые последствия сделки, а также то, как данная операция будет отражена в бухгалтерском учете организации. Обязательно необходимо учитывать соотнесение планируемой операции с требованиями закона к руководителю — руководить организацией добросовестно и разумно; нарушение данного требования влечет имущественную, а нередко — и уголовную ответственность.

Разрабатывая проекты хозяйственных договоров, адвокат всегда должен помнить простое правило, что любой договор есть соглашение сторон. Самый замечательный документ, радостно встреченный доверителем, но не учитывающий интересов контрагента, обречен на забвение, а следовательно, задача адвоката не будет достигнута.

При подготовке документа надо четко зафиксировать достигнутые договоренности сторон по всем существенным условиям и изложить их в тексте договора простым и понятным языком. Работая с документом, адвокат всегда ориентируется на применимое право. Если речь идет о внешнеторговой сделке, обязательна арбитражная оговорка и сам договор должен быть максимально полным (особенно если партнер вашего доверителя — фирма из государства системы «общего права»). Однако если сторонами сделки являются российские фирмы, насыщать текст договора фразами из внешнеторговых договоров или полностью переписывать ГК РФ нет необходимости.

Отрабатывая договор, нужно обязательно убедиться в правоспособности контрагента и его представителя. В любом договоре указывается, что должностные лица сторон действуют на основании уставов представляемых ими организаций (за исключением тех случаев, когда подписание происходит на основании доверенности). Копии учредительных документов контрагента должны быть в архиве доверителя на случай, если придется подтверждать, что организация является добросовестным участником гражданского оборота, а не «отмывочной» конторой преступного сообщества.

В случае если перед адвокатом поставлена задача провести юридическую оценку (ситуации, документов и т.д.), результаты этой работы следует изложить письменно. Примерный алгоритм этой деятельности заключается в том, что на первом этапе осуществляется ознакомление с представленными документами или описанной ситуацией; затем изучаются международные договоры, законодательные и иные нормативные правовые акты по этой проблеме, судебная практика; дается квалификация ситуации (документов); анализируются возможности правового решения проблемы. В составляемой по итогам юридической оценки справке (заключении) указывается, какой вопрос был поставлен перед адвокатом; какие документы представлены доверителем; какие нормативные акты и материалы (в том числе судебная практика) использованы адвокатом; ход и результаты юридической оценки; предлагаемые адвокатом пути разрешения ситуации. Никогда не надо пытаться приукрасить реальное положение. Не нужно опасаться неутешительных для доверителя выводов; главное, чтобы они были четко аргументированы и помогали доверителю принять правильное решение.

Еще одно серьезное направление оказания правовой помощи организациям — судебная и иная процессуальная работа адвоката. Поскольку нельзя рассчитывать на то, что доверитель самостоятельно подготовит все необходимые адвокату для ведения дела документы, следует заблаговременно встретиться с работниками организации, отвечающими за тот или иной участок работы, совместно с ними подобрать документы, которые могут являться доказательствами по делу, обеспечить их копирование и заверение (в том числе нотариальное). Имея в виду, что правоспособность организации определяется на основании учредительных и регистрационных документов, важно не забыть изготовить их нотариально заверенные копии, а также копию приказа (или иного решения) учредителей о назначении руководителя организации. Необходимо лично убедиться, что оплачена государственная пошлина (если ваша организация является истцом) и на обороте платежного поручения имеется подлинная отметка и печать банка о перечислении средств в бюджет. Отправлять копию искового заявления или иных документов другой стороне лучше всего ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. В свою очередь, получив по почте заказное письмо с поздравительной открыткой (или любым иным содержимым), нужно составить акт об этом; возможно, таким образом вас «уведомляют» о направленном иске или иных юридически значимых обстоятельствах. Никогда нельзя опаздывать в суд, прибыв в который необходимо сообщить об этом секретарю. Также следует запомнить, что при судебных разбирательствах курение наносит вред не только здоровью, но и правам организации — когда после «минутного» перекура адвокат узнает, что заседание уже состоялось. Если стало известно, что назначенное к слушанию дело будет перенесено по тем или иным причинам, не нужно принимать устные заверения как руководство к бездействию — обязательно явитесь в суд в ранее назначенное время.

При подготовке к ведению дела оптимальным является личное ознакомление с материалами дела в суде и копирование всех документов. Это дает возможность в ходе судебного процесса оперировать не общими фразами («в деле имеется, сейчас найду»), а точно указывать том и листы дела, содержащие интересующее доказательство. В процессе не стоит задача переубедить процессуального противника — выступая, адвокат должен убеждать суд. Помимо всего прочего, желательно, чтобы адвокат доказал не только то, что оппонент не прав, но и то, что сам адвокат безусловно прав.

Практикум

Вопросы для самоконтроля

  • 1. Требуется ли квалифицированная правовая помощь при принятии учредителями решения о выборе организационно-правовой формы создаваемого юридического лица?
  • 2. Необходимо ли разъяснять доверителю правовые последствия принимаемых им (доверителем) в процессе функционирования предприятия организационных и (или) хозяйственных решений?
  • 3. Какая форма консультирования — устная или письменная — наиболее оптимально соответствует задаче оказания квалифицированной юридической помощи организациям, и почему?
  • 4. Может ли юридическое заключение, подготовленное адвокатом, использоваться юристами организации для защиты интересов организации в суде, если да — в каких формах?
  • 5. Имеются ли какие-либо законодательные ограничения на привлечение адвокатов для оказания квалифицированной юридической помощи организациям?
  • 6. В чем заключаются отличия и в чем — сходство при оказании квалифицированной юридической помощи хозяйственным обществам, с одной стороны, и унитарным предприятиям, с другой стороны?
  • 7. Вправе ли адвокат, выявив нарушения закона в деятельности организации, которой он оказывает квалифицированную юридическую помощь, проинформировать об этом правоохранительные органы?
  • 8. Каковы должны быть действия адвоката при получении от организации, которой он оказывает квалифицированную юридическую помощь, поручения, исполнение которого приведет к нарушению закона?
  • 9. Обязан ли адвокат при оказании квалифицированной юридической помощи по конкретным вопросам деятельности организации учитывать юридические принципы и фактические условия функционирования правовой системы России?
  • 10. Каковы критерии качества квалифицированной юридической помощи?
  • 11. Как определяется эффективность оказания квалифицированной юридической помощи?

Тесты

  • 1. Обязан ли адвокат проверить правоспособность юридического лица (возможного доверителя) при подписании соглашения об оказании квалифицированной юридической помощи:
    • а) нет, не обязан;
    • б) да, обязан;
    • в) обязан при наличии сомнений в правоспособности представителя организации;
    • г) обязан только по указанию руководителя адвокатского образования.
  • 2. Какой из нижеперечисленных документов в наибольшей степени соответствует задаче установления правоспособности организации:
    • а) свидетельство о государственной регистрации юридического лица;
    • б) письмо организации, подтверждающее правоспособность, за подписью ее руководителя;
    • в) бухгалтерский баланс организации за истекший год, а для только созданной организации — справка бухгалтерии;
    • г) копия паспорта генерального директора (либо иного руководителя) организации.
  • 3. Какие документы вправе истребовать адвокат у доверителя-организации при оказании правовой помощи:
    • а) любые документы, необходимые для оказания квалифицированной юридической помощи;
    • б) только хозяйственные договоры и учредительные документы организации;
    • в) только хозяйственные договоры и документы бухгалтерского учета, подтверждающие расчеты по договорам;
    • г) любые документы, необходимые для оказания квалифицированной юридической помощи, за исключением документов, содержащих сведения, составляющие коммерческую тайну.
  • 4. При выявлении недостатков, допущенных генеральным директором и повлекших негативные последствия для организации, адвокату наиболее целесообразно:
    • а) указать на недостатки и тщательно обосновать вину генерального директора в их возникновении;
    • б) заявить о невозможности отстоять в суде интересы организации, руководство которой допустило столь очевидные ошибки;
    • в) расторгнуть ранее заключенное соглашение об оказании квалифицированной юридической помощи организации;
    • г) сосредоточиться на формулировании правовой позиции, максимально способствующей защите интересов организации.
  • 5. Получив поручение доверителя-организации на разработку проекта договора, не поименованного в ГК РФ, адвокату наиболее целесообразно:
    • а) указать доверителю на отсутствие упоминания о таких договорах в ГК РФ;
    • б) сообщить о невозможности разработки проекта данного договора;
    • в) предложить доверителю дать поручение о разработке проекта данного договора штатным юристам организации;
    • г) разработать проект договора, используя общие нормы ГК РФ. [1]
    • б) сообщить о выявленных нарушениях руководителю организации и далее действовать по его указанию;
    • в) сохранить полученную информацию в тайне от кого бы то пи было, никому и ни при каких обстоятельствах не сообщать о выявленных им нарушениях;
    • г) сообщить о выявленных нарушениях в правоохранительные органы.
  • 7. Главной задачей адвоката при представительстве организации в суде является:
    • а) явка в судебное заседание;
    • б) убеждение другой стороны процесса в правильности своей правовой позиции;
    • в) доказывание суду обоснованности своей правовой позиции;
    • г) представление суду письменных пояснений по делу.

Задачи

1. Директор Федерального бюджетного государственного учреждения (ФБГУ) «В.», находящегося в ведении Федерального дорожного агентства, обратился к адвокату И. (член Адвокатской палаты г. Москвы) с просьбой оказать квалифицированную юридическую помощь по спору с ООО «У.», рассматриваемому Арбитражным судом Красноярского края. Между названным ФБГУ и адвокатом И марта 2017 г. заключено соглашение, сумма вознаграждения определена в размере 700 тыс. руб. 3 апреля 2017 г. комиссия Федерального дорожного агентства, проверяющая учреждение, отметила факт заключения данного соглашения как нарушение и предложила директору ФБГУ возместить причиненный ущерб.

Вправе ли был адвокат И. заключать данное соглашение? Какие особенности заключения соглашений об оказании правовой помощи бюджетным учреждениям необходимо учитывать? Какие правовые последствия могут быть в случае признания упомянутого соглашения как заключенного с нарушением закона?

2. Адвокат А. заключил соглашение об оказании квалифицированной юридической помощи ООО «Б.» со сроком действия с 1 января по 31 декабря 2017 г. 2 апреля 2017 г. финансовый директор ООО «Б.» обратился к адвокату с просьбой проконсультировать его по вопросу уплаты налога на добавленную стоимость (НДС) по договору, заключенному ООО «Б.» в 2016 г.

Обязан ли адвокат консультировать по такому вопросу? Вправе ли ООО «Б.» в одностороннем порядке расторгнуть соглашение с адвокатом в случае отказа адвоката от дачи консультации или неквалифицированной консультации?

3. В процессе работы но оказанию правовой помощи АО «М.» на основании заключенного соглашения (период действия — с 1 января по 31 декабря 2015 г.) адвокату М. стали известны сведения, которые являлись коммерческой тайной доверителя.

В январе 2017 г. конкурирующее с АО «М.» предприятие — ООО «3.» — заключило соглашение об оказании правовой помощи с адвокатом М. на сумму, эквивалентную 120 тыс. долл. США. Сразу после подписания соглашения генеральный директор ООО «3.» Н. попросил сообщить всю известную адвокату М. информацию о АО «М.».

Вправе ли адвокат сообщить такую информацию? Как должен поступить адвокат? Что может сделать адвокат на стадии подписания соглашения с ООО «3.» для предотвращения подобных просьб? Какие юридические и (или) неправовые последствия могут наступить для адвоката М. в случае согласия с предложением генерального директора Н.? [2]

работы, содержащая поздравления с Новым 2017 г. Заместитель генерального директора — директор но безопасности ООО «Ц.» 3. обратился к адвокату Л. с просьбой проконсультировать о правовых последствиях получения названным ООО такого письма.

Относится ли вопрос 3. к правовым вопросам? Обязан ли консультировать 3. адвокат Л.? Какие могут быть (и могут ли быть) правовые последствия для доверителя в случае получения заказного письма, содержащего поздравительную открытку ? Какие действия следует предпринять адвокату и его доверителю в данной ситуации ?

5. АО «М.», заключив соглашение с адвокатом на предоставление правовой помощи, направило поручение на разработку юридических документов, оформляющих схему но минимизации уплаты налогов путем включения в затраты АО работ, которые указаны в акте выполненных работ и оплачены этим АО, хотя фактически не выполнялись.

Обязан ли адвокат выполнять данное поручение? Каковы должны быть действия адвоката?

6. Адвокат С. при заключении соглашения об оказании правовой помощи с АО «Э.» затребовал учредительные документы общества. Среди представленных АО «Э.» документов не оказалось протокола собрания учредителей и свидетельства о регистрации юридического лица.

Вправе ли адвокат заключать соглашение? Составьте запрос в АО «Э.» с перечнем документов, необходимых для заключения соглашения об оказании квалифицированной юридической помощи.

7. Некоммерческая организация «А.» (зарегистрирована в г. Москве) и адвокат Т. (адвокатский кабинет № 140 321) заключили соглашение об оказании квалифицированной юридической помощи в 2017 г. по всем вопросам деятельности организации.

По условиям соглашения на банковский счет адвоката вознаграждение в размере, эквивалентном 240 тыс. долларов США, в январе 2017 г. было перечислено авансом. В феврале 2017 г. адвокат снял все денежные средства с банковского счета и израсходовал их на приобретение в свою собственность квартиры в ближнем Подмосковье.

В апреле 2017 г. президент организации дал поручение адвокату подготовить юридическое обоснование неправомерных, но мнению президента организации, действий России по одному из внешнеполитических вопросов. При этом президент организации пояснил, что в случае неисполнения поручения соглашение с адвокатом будет расторгнуто, а денежные средства адвокат должен будет возвратить.

Как должен действовать адвокат? Какие меры следует предпринять адвокату, чтобы оградить себя от поручений политического и (или) криминального характера? Вправе ли адвокат конфиденциально сообщить о данной ситуации в органы ФСБ России? [3]

9. Адвокат С. и Федеральное государственное унитарное предприятие (ФГУП) «К.» заключили соглашение об оказании квалифицированной юридической помощи на сумму 5,5 млн руб. Это соглашение было одобрено федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находилось предприятие.

По условиям соглашения, адвокат обязан представлять ФГУП «К.» в арбитражном суде но иску ООО «К.» (цена иска — 125 млн руб.).

Адвокат осуществил подготовку к судебному процессу, представлял интересы доверителя в арбитражном суде первой инстанции (решение вынесено в пользу доверителя), апелляционной инстанции (постановление вынесено не в пользу доверителя), кассационной инстанции (судебный акт — в пользу доверителя). Вознаграждение адвокату выплачено после рассмотрения дела в суде кассационной инстанции, в ноябре 2016 г.

В 2017 г. налоговый орган, проверяя ФГУП «К.», указал, что так как на предприятии есть собственная юридическая служба из 24 человек, соглашение с адвокатом С. экономически необоснованно и неэффективно, поэтому сумма, уплаченная адвокату, не может быть включена в состав экономически обоснованных расходов предприятия.

Получив акт налоговой проверки, руководство ФГУП «К.» обратилось к адвокату С. за комментариями.

Правомерно ли было заключено соглашение между адвокатом С. и ФГУП «К.»? Составьте письменные возражения на доводы налогового органа, обосновав их нормами законодательства, правовыми позициями Конституционного Суда Российской Федерации и судебно-арбитражной практики.

Литература

1. Адвокатура России : учебник для магистров / под ред. С. С. Юрьева. — 4-е изд., 2017. — (Глава 17).

Нормативные правовые источники

  • 1. Бюджетный кодекс Российской Федерации.
  • 2. Гражданский кодекс Российской Федерации.
  • 3. Налоговый кодекс Российской Федерации.
  • 4. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
  • 5. Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».
  • 6. Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
  • 7. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».
  • 8. Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

  • [1] Обнаружив в ходе оказания квалифицированной юридической помощи организации, что ее работники допустили нарушения закона, адвокат обязан; а) сообщить об этом работникам, которые допустили нарушения, в целях устранения этих нарушений;
  • [2] Адвокат Л. в 2016 г. оказывал правовую помощь ООО «Ц.», основной деятельностью которого являлась сдача в аренду нежилых помещений. В середине декабря2016 г. в адрес ООО «Ц.» пришло заказное письмо (с уведомлением о вручении)от арендатора — АО «II.»; в письме находилась художественная открытка ручной
  • [3] Адвокат П. приобрел в ларьке вблизи станции метро за 500 руб. базу данных«Все законы», размещенную на электронном носителе информации (флэш-карте). Готовясь к судебному процессу, он распечатал текст одного из федеральныхзаконов из указанной базы данных и ссылался на него в ходе выступления в суде.Однако суд в решении указал, что ссылка адвоката П. на нормы данного федерального закона не соответствует действительности, а упомянутой адвокатом нормы этотфедеральный закон не содержит. Получив решение суда, доверитель направил адвокату письмо о досрочном расторжении соглашения об оказании юридической помощи. Правомерны ли действия доверителя? Правомерны ли действия адвоката П.с точки зрения законодательства об адвокатуре? Какие источники опубликованиязаконов, иных нормативных правовых актов являются официальными?
 
Посмотреть оригинал
< Предыдущая   СОДЕРЖАНИЕ   Следующая >
 

Популярные страницы