Назначение на должность и освобождение от должности нотариуса

1. В ч. 3 ст. 12 Основ о нотариате установлен общий порядок назначения на должность нотариуса независимо от того, будет ли он работать в государственной нотариальной конторе или заниматься частной нотариальной практикой. Согласно указанному порядку наделение нотариуса полномочиями производится на основании рекомендации нотариальной палаты Минюстом России или по его поручению его территориальными органами на конкурсной основе из числа лиц, имеющих лицензии на право нотариальной деятельности.

Из этого общего правила постановлением Верховного Совета РФ "О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" (поди. "6" п. 5) предусмотрено единственное исключение, когда назначение на должность частнопрактикующего нотариуса производится в особом порядке. Речь идет о случае, когда нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, изъявивший желание заняться частной практикой, назначается на должность частнопрактикующего нотариуса в том же нотариальном округе, где находится государственная нотариальная контора, в штате которой он состоит, не позднее чем через две недели со дня подачи заявления. При этом рекомендация нотариальной палаты не требуется, а отказ в назначении на должность нотариуса в таких случаях может быть обжалован в суд в месячный срок со дня вынесения решения об отказе. Следует отметить, что данная норма оспаривалась некоторыми гражданами, которые обратились в Конституционный Суд РФ, утверждая, что такое положение нарушает конституционный принцип равноправия граждан. Определением от 16.10.2007 № 650-0-0 "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы граждан Лаврентьевой Елены Владимировны и Петровой Екатерины Александровны на нарушение их конституционных прав подпунктом “б” пункта 5 Постановления Верховного Совета Российской Федерации “О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате”" Конституционный Суд РФ отказал заявителям в принятии их жалобы, отметив, что принцип равенства всех перед законом гарантирует равные права и обязанности для субъектов, относящихся к одной категории, и не исключает возможности установления различных норм в отношении лиц, принадлежащих к другим категориям. Поэтому конституционный принцип равенства не может считаться нарушенным, когда различия между теми или иными категориями лиц являются достаточными для того, чтобы предусмотреть для них различное правовое регулирование. Поскольку лица, впервые претендующие на должность нотариуса, и лица, уже наделенные полномочиями нотариуса, имеют различный правовой статус, оспариваемая заявительницами норма не может рассматриваться как нарушающая их конституционные права.

Определение порядка проведения конкурса ст. 12 Основ о нотариате отнесено к совместной компетенции Минюста России и ФНП. Во исполнение данной законодательной нормы приказом Минюста России от 17.02.1997 № 19-01-19-97 и решением ФПП от 15.01.1997 утверждено Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса.

В соответствии с указанным Положением конкурс объявляется распоряжением территориального органа юстиции не позднее десяти дней со дня открытия должности нотариуса. В этом же распоряжении указываются сроки проведения конкурса, место и время заседания конкурсной комиссии, сроки приема документов на конкурс. Одновременно информация о проведении конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, сроках, месте приема и перечне документов, необходимых для участия в конкурсе, требованиях, предъявляемых для замещения вакантной должности нотариуса, месте и времени заседания конкурсной комиссии публикуется территориальным органом юстиции совместно с нотариальной палатой в средствах массовой информации или размещается в общедоступных местах в зданиях территориального органа юстиции и нотариальной палаты. Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Для проведения конкурса при территориальном органе юстиции создается конкурсная комиссия в количестве восьми человек из работников территориального органа юстиции и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами. Персональный состав конкурсной комиссии утверждается территориальным органом юстиции. Председателем комиссии является руководитель территориального органа юстиции или его заместитель.

Лица, желающие участвовать в конкурсе, подают в конкурсную комиссию заявление с приложением диплома о высшем юридическом образовании, трудовой книжки, лицензии на право нотариальной деятельности и листка по учету кадров установленной формы с фотографической карточкой кандидата, а также других документов по усмотрению заявителя, характеризующих его профессиональную юридическую подготовку. Список лиц, допущенных к участию в конкурсе, вывешивается в зданиях территориального органа юстиции и нотариальной палаты не позднее семи дней до начала проведения конкурса. Отказом в допуске к участию в конкурсе может служить лишь несвоевременное или неполное представление необходимых документов.

При проведении конкурса конкурсанты оцениваются на основании представленных ими документов, но при необходимости конкурсная комиссия может проводить индивидуальные собеседования по вопросам нотариальной деятельности. Оценка конкурсантов производится по 10-балльной системе каждым членом комиссии, который в конкурсном бюллетене не только проставляет соответствующий балл конкурсанту, но и кратко излагает мотивировку, послужившую основанием для такой оценки. Победившим в конкурсе считается кандидат, получивший наибольшее количество баллов. При этом при равенстве баллов у нескольких кандидатов победитель определяется открытым голосованием членов конкурсной комиссии, а в случае равенства голосов членов конкурсной комиссии решающим является голос председателя комиссии.

Решения конкурсной комиссии о недопущении заявителя к участию в конкурсе и о результатах конкурса могут быть обжалованы в суд.

Решение конкурсной комиссии по результатам проведения конкурса является основанием для издания территориальным органом юстиции приказа о назначении лица (лиц), победившего (победивших) в конкурсе, на должность нотариуса (нотариусов).

На практике неоднократно вставал вопрос о моменте получения участниками конкурса рекомендации нотариальной палаты для назначения на должность нотариуса, поскольку ст. 12 Основ о нотариате, предусматривая обязательность наличия такой рекомендации для назначения на должность нотариуса, не оговаривает момент ее получения. Представляется, что для определения момента получения участниками конкурса рекомендации нотариальной палаты в качестве основополагающего критерия следует рассматривать положение о том, что решение конкурсной комиссии по результатам проведения конкурса является основанием для издания территориальным органом юстиции приказа о назначении победителя конкурса на должность нотариуса. При этом немаловажное значение имеет и цель проведения конкурса, заключающаяся в отборе наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных нрав и законных интересов граждан и юридических лиц. Поэтому рекомендацию нотариальной палаты следовало бы выдавать до проведения конкурса. В случае же участия в конкурсе претендента на вакантную должность нотариуса без представления такой рекомендации этот претендент не может быть признан победителем конкурса. Иное привело бы к нарушению принципа отбора кандидата на должность нотариуса на конкурсной основе и порядка назначения на должность нотариуса.

В Российской Федерации в настоящее время нотариус назначается на свою должность пожизненно. Вместе с тем в последнее время все чаще практиками и учеными поднимается вопрос об установлении в России предельного возраста для пребывания в должности нотариуса, как это предусмотрено в ряде европейских государств [1]. В связи с этим Программой "Юстиция" предлагается введение для нотариусов возрастного ценза – не менее 30 и не более 70 лет.

Описанная процедура проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса вследствие ее непрозрачности вызывает много нареканий со стороны общественности, профессионального сообщества и государственных структур. Поэтому при совершенствовании законодательства о нотариате предполагается установление дифференцированного подхода к проведению конкурса на замещение вакантной должности нотариуса, при котором при наличии пяти и более претендентов на одну должность конкурс будет проводиться Минюстом России, а при наличии менее пяти претендентов – территориальными органами юстиции.

2. Сведения о лицах, назначенных на должность нотариусов, вносятся в реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, в соответствии с Порядком ведения реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой.

Реестр формируется и ведется Минюстом России на основании сведений территориальных органов юстиции о наделении нотариуса полномочиями или о прекращении полномочий нотариуса. Включенным в реестр сведениям о нотариусе присваивается регистрационный номер, первые две цифры которого означают номер субъекта РФ, третья и далее – порядковый номер записи при внесении сведений о нотариусе в реестр. При этом осуществляется сквозная нумерация независимо от года (например, 01/1, 35/1, 77/1). Регистрационный помер является уникальным и не может использоваться более одного раза.

В реестре отражаются следующие сведения о нотариусе: фамилия, имя, отчество; реквизиты приказа о наделении полномочиями (наименование органа, издавшего приказ, дата, номер и заголовок); реквизиты приказа о прекращении полномочий (наименование органа, издавшего приказ, дата, номер и заголовок); реквизиты лицензии на право нотариальной деятельности (наименование органа, выдавшего лицензию, дата, номер); организационная форма нотариальной деятельности (нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, или нотариус, занимающийся частной практикой); нотариальный округ; адрес государственной нотариальной конторы или адрес помещения для осуществления нотариальной деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой; рабочий телефон и адрес электронной почты. При лишении нотариуса полномочий в судебном порядке или при изменении сведений о нотариусе, содержащихся в реестре, информация об этом также заносится в реестр.

Информация, содержащаяся в реестре государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, является открытой и предоставляется любому заинтересованному лицу в течение десяти дней со дня получения соответствующего запроса. Порядок выдачи данной информации определен Административным регламентом Министерства юстиции Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче физическим и юридическим лицам информации, содержащейся в реестре государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, утвержденным приказом Минюста России от 25.07.2012 № 143.

3. Нотариус, впервые назначенный на должность, приносит присягу следующего содержания: "Торжественно присягаю, что обязанности нотариуса буду исполнять в соответствии с законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку". Текст указанной присяги содержится в ст. 14 Основ о нотариате, но законодательством субъектов РФ может быть предусмотрен и иной текст присяги нотариуса. Поскольку в законодательстве РФ не описана процедура принесения присяги нотариуса и способы фиксации факта ее принесения, то данный вопрос решается в каждом субъекте РФ по усмотрению территориального органа юстиции и нотариальной палаты. Где-то присяга приносится в здании территориального органа юстиции при вручении нотариусу копии приказа о наделении полномочиями нотариуса, где-то – на общих собраниях членов нотариальной палаты, а в ряде регионов – перед правлением нотариальной палаты.

В настоящее время законодательство не предусматривает выдачу нотариусам специального документа, подтверждающего их статус при осуществлении нотариальной деятельности, что в ряде случаев затрудняет получение гражданами и юридическими лицами доступной нотариальной помощи. Для исключения и недопущения подобных ситуаций в рамках реформы нотариата предлагается предусмотреть выдачу нотариусу территориальным органом Минюста России удостоверения, подтверждающего полномочия нотариуса.

4. В ст. 12 Основ о нотариате урегулированы вопросы не только о наделении нотариуса полномочиями, но также и о прекращении его полномочий. При этом порядок прекращения полномочий нотариуса, работающего в государственной нотариальной конторе, отличается от порядка прекращения полномочий частнопрактикующего нотариуса.

Согласно Основам о нотариате нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, увольняется в соответствии с законодательством РФ о труде.

В отношении частнопрактикующего нотариуса Основы о нотариате предусматривают два основания прекращения его полномочий: либо путем сложения полномочий по собственному желанию, либо путем освобождения от полномочий нотариуса на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности. Установленная законодателем возможность прекращения полномочий частнопрактикующего нотариуса при отсутствии на то его собственного волеизъявления только на основании решения суда является гарантией нотариальной деятельности, вытекающей из публично-правового статуса нотариуса и осуществления им нотариальной деятельности на принципах независимости и законности. Гарантийный характер указанной законодательной нормы направлен на объективное исследование всех обстоятельств дела, исключающее произвольное прекращение полномочий нотариуса.

В соответствии с Основами о нотариате нотариус освобождается от полномочий на основании решения суда в следующих случаях:

  • 1) осуждения за совершение умышленного преступления – после вступления приговора в законную силу;
  • 2) ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;
  • 3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения).

Данный перечень не является закрытым. Другие случаи могут быть предусмотрены законодательными актами РФ. Примером тому могут служить ст. 17 и 34 Основ о нотариате, в соответствии с которыми правом на обращение в суд с ходатайством о прекращении деятельности частнопрактикующего нотариуса за нарушение им налогового законодательства наделены налоговые органы.

Инициатива по освобождению нотариуса от должности при наступлении указанных юридически значимых обстоятельств законодателем отнесена к прерогативе региональной нотариальной палаты. По мнению КС РФ, изложенному в определении от 08.12.2011 № 1714-O-O, данный факт свидетельствует о независимости нотариата как публично значимого института и создает необходимые условия как для обеспечения независимости нотариата от государственного и иного вмешательства, так и для исключения внутрикорпоративного влияния руководящих должностных лиц нотариальной палаты. Ходатайство об освобождении нотариуса от полномочий или о прекращении нотариальной деятельности нотариуса подается в суд общей юрисдикции по правилам искового порядка.

Однако, как свидетельствует практика, зачастую нотариальные палаты не используют в полной мере предоставленные им контрольные полномочия, что порождает чувство безнаказанности у нотариусов и нарушает права граждан и юридических лиц. Поэтому в Программе "Юстиция" предлагается наделить правом обращаться в суд с заявлением о прекращении статуса нотариуса не только нотариальные палаты, но и Минюст России и его территориальные органы.

Необходимо отметить, что ни Основы о нотариате, пи законодательство РФ о некоммерческих организациях не оговаривают порядка принятия нотариальной палатой решения об обращении в суд с ходатайством об освобождении нотариуса от полномочий, поэтому данный вопрос регулируется уставами нотариальных палат субъектов РФ, в соответствии с которыми полномочиями по принятию указанных решений наделены либо общие собрания членов нотариальных палат, либо правления нотариальных палат. Но во всех случаях решение вопроса об освобождении нотариуса от должности осуществляется коллегиально.

При практической реализации положений Основ о нотариате о прекращении полномочий частнопрактикующего нотариуса после вступления в силу приговора об осуждении нотариуса за совершение умышленного преступления возник вопрос о том, достаточно ли для освобождения нотариуса от полномочий одного приговора либо необходимо еще и решение суда о лишении нотариуса права нотариальной деятельности. Представляется, что ответ на данный вопрос не может быть однозначным в силу действующего законодательства РФ. Так, ст. 47 УК РФ предусматривает возможность лишения права заниматься определенной деятельностью как в качестве основного, так и в качестве дополнительного вида наказания. Поэтому если в приговоре не будет указано такое наказание за совершение умышленного преступления нотариусом, то для прекращения полномочий потребуется специальное решение суда о лишении права нотариальной деятельности. Если же в приговоре будет говориться о наказании нотариуса в виде лишения его права заниматься нотариальной деятельностью, то, полагаем, в этом случае иных судебных актов об освобождении нотариуса от полномочий не потребуется, поскольку иное нарушало бы принцип обязательности судебных актов для всех и их неукоснительного исполнения на всей территории РФ.

Не содержат Основы о нотариате и понятия дисциплинарного проступка нотариуса и перечня видов этих проступков. И если в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, данные вопросы урегулированы ТК РФ, то перечень дисциплинарных проступков для частнопрактикующих нотариусов установлен Профессиональным кодексом нотариусов РФ и профессиональными кодексами нотариусов, принятыми нотариальными палатами РФ. К дисциплинарным проступкам нотариусов, занимающихся частной практикой, Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации относит такие проступки, как:

  • – совершение нотариальных действий, противоречащих требованиям законодательства;
  • – занятие предпринимательской и иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;
  • – оказание посреднических услуг при совершении нотариальных действий;
  • – осуществление нотариальной деятельности без страхования риска профессиональной ответственности;
  • – нарушение нотариусом тайны совершения нотариального действия;
  • – совершение нотариусом нотариального действия на свое имя и от своего имени, на имя или от имени своего супруга или супруги, их и своих родственников (родителей, детей, внуков);
  • – незаконный отказ в совершении нотариального действия;
  • – совершение нотариальных действий вне установленных границ нотариального округа, кроме определенных законом случаев;
  • – свидетельствование подлинности подписи и совершение иных нотариальных действий в отсутствие соответствующих граждан или представителей юридических лиц;
  • – произвольное изменение размера нотариального тарифа в сторону его завышения или занижения в сравнении с размером тарифов, установленных законом или рекомендациями (решениями) нотариальной палаты;
  • – задержка на срок более одного месяца уплаты членских взносов в нотариальную палату без уважительных причин, а также занижение размеров уплачиваемых взносов или иных обязательных платежей;
  • – непредставление или несвоевременное представление достоверной статистической отчетности, необходимой информации или данных но запросам нотариальной палаты, налоговых, судебных, следственных и иных органов, действующих в пределах их компетенции;
  • – отсутствие без уважительных причин постоянного места совершения нотариальных действий более двух месяцев подряд или более шести месяцев в течение календарного года;
  • – отсутствие на рабочем месте без уважительных причин;
  • – виновная утрата либо незаконная передача другим лицам личной гербовой печати нотариуса, реестров совершения нотариальных действий, архива нотариуса, бланков и других служебных документов и материалов;
  • – непосещение без уважительных причин общих собраний нотариальной палаты или проводимых ею мероприятий по повышению профессиональной квалификации и другим вопросам, неявка по приглашению на заседания органов управления нотариальной палаты;
  • – грубое или неоднократное (два и более раз) нарушение правил ведения нотариального делопроизводства, установленного режима работы нотариальной конторы;
  • – нарушение морально-этических норм, предусмотренных профессиональным кодексом;
  • – нарушение решений органов управления нотариальных палат субъектов РФ;
  • – несоблюдение налогового и иною законодательства РФ;
  • – исполнение нотариусом полномочий нотариуса в период исполнения их лицом, временно его замещающим.

До настоящего времени также остаются неурегулированными и вопросы о порядке прекращения полномочий нотариуса в случае его смерти, признания нотариуса безвестно отсутствующим и объявления нотариуса умершим.

В то же время Основы о нотариате предусматривают, что при прекращении полномочий нотариуса хранящиеся у него документы подлежат передаче другому нотариусу в порядке, определяемом Минюстом России совместно с ФНП. Данный порядок установлен в Правилах нотариального делопроизводства, в которых содержатся положения, регламентирующие передачу дел и документов в случае сложения полномочий нотариусом, занимающимся частной практикой, изменения территории его деятельности, а также в случае увольнения нотариуса или работника ответственного за делопроизводство, работающих в государственной нотариальной конторе.

В соответствии с указанными Правилами дела и документы в названных случаях подлежат передаче по акту:

  • – нотариусом, занимающимся частной практикой, – другому нотариусу, определенному приказом территориального органа по согласованию с нотариальной палатой;
  • – нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе, – нотариусу, ответственному за делопроизводство в государственной нотариальной конторе, в соответствии с приказом территориального органа;
  • – нотариусом, ответственным за делопроизводство в государственной нотариальной конторе, – другому нотариусу, работающему в государственной нотариальной конторе, определенному приказом территориального органа, либо нотариусу, занимающемуся частной практикой, определенному приказом территориального органа по согласованию с нотариальной палатой;
  • – работником, ответственным за делопроизводство в государственной нотариальной конторе, – нотариусу, ответственному за делопроизводство, или другому работнику в соответствии с приказом территориального органа.

В некоторых случаях Правила нотариального делопроизводства допускают передачу дел не нотариусом, а комиссией, создаваемой территориальным органом юстиции по согласованию с нотариальной палатой. К таким случаям упомянутые Правила относят смерть нотариуса, его тяжелую болезнь, объявление в розыск, лишение права нотариальной деятельности по решению суда и наступление иных обстоятельств, делающих невозможной передачу дел самим нотариусом.

Правила предусматривают возможность передачи в исключительных случаях дел частнопрактикующего нотариуса на временное хранение в нотариальную палату. Однако понятие "исключительные случаи" в указанных Правилах не раскрывается. Скорее всего, на практике данный вопрос будет решаться только по усмотрению нотариальной палаты, что может привести к неправомерной широте ее дискреционных полномочий.

  • [1] Например, в некоторых департаментах Франции установлен возрастной предел для осуществления нотариальной деятельности – 70 лет. (См.: Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Указ. соч. С. 66.)
 
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ     След >