ЮРИДИЧЕСКОЕ СОПРОВОЖДЕНИЕ ДОСУДЕБНОЙ И СУДЕБНОЙ ЗАЩИТЫ ПРАВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ

В результате изучения данной главы студент должен:

знать

  • • источники регулирования медиативной и претензионно-исковой работы;
  • • понятия медиации, претензионно-исковой работы;
  • • порядок организации и проведения медиации, а также претензионно-исковой работы;
  • • принципы проведения медиации, ведения претензионно-исковой работы;
  • • порядок подготовки иска и его подачи в арбитражный суд;

уметь

  • • оперировать юридическими понятиями, связанными с медиативной и претензионно-исковой работой;
  • • принимать решения и совершать юридические действия в точном соответствии с правилами ведения медиативной и претензионно-исковой работы;
  • • давать квалифицированные юридические консультации, связанные с ведением медиативной и претензионно-исковой работы;

владеть

  • • юридической терминологией медиативной и претензионно-исковой работы;
  • • навыками составления претензий и исковых заявлений;
  • • навыками организации претензионно-исковой работы.

Ключевые термины и понятия: юридическая ответственность, государственный контроль, защита прав и законных интересов, досудебная защита, судебная защита, процессуальное законодательство, порядок обжалования решения, плановая проверка, внеплановая проверка

Документальное сопровождение защиты прав субъектов предпринимательской деятельности при проведении контрольнонадзорных мероприятий

Юридические лица и индивидуальные предприниматели в процессе осуществления своей деятельности подвергаются основному внешнему принудительному воздействию в виде проверок со стороны органов государственного и муниципального контроля, которые в силу закона уполномочены оказывать влияние на проверяемого субъекта исходя из своего права проверить субъект, а субъект, в свою очередь, обязан подчиниться и предоставить возможность провести проверку своей деятельности. В ходе проверок осуществляется непосредственное взаимодействие с проверяемым субъектом.

Законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ предусмотрено право органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля проводить также ряд контрольных мероприятий, которые не предусматривают непосредственного взаимодействия с субъектами предпринимательской деятельности в связи с отсутствием при их проведении контакта между должностным лицом контрольного органа и субъектом (ст. 8.3).

Данные мероприятия заключаются, например, в исследовании и измерении параметров природных объектов окружающей среды, наблюдении за соблюдением обязательных требований при распространении рекламы, т. е. в проведении контроля за субъектами предпринимательской деятельности без вступления с ними в непосредственное взаимодействие.

Результаты названных мероприятий являются основанием для применения в отношении субъектов уже видов непосредственного принудительного воздействия, таких как назначение внеплановой проверки, равно как при обнаружении готовящихся правонарушений или их признаков — направление субъекту предостережения о недопустимости нарушения обязательных требований.

Судебная практика

Местным органом проведен визуальный осмотр земельного участка, не требующий непосредственного взаимодействия с предпринимателем. Указанный осмотр не отвечает признакам проверки, закрепленным в ст. 2 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ. Действия местного органа по осмотру земельного участка не являются контрольными мероприятиями, поскольку представляют собой осмотр арендодателем (собственником) переданного в аренду имущества. Акты осмотра земельного участка являются не результатом властных действий, а представляют собой одно из доказательств по делу[1].

Основным видом контроля, оказывающим непосредственное воздействие на субъектов предпринимательской деятельности, являются проверки, в ходе проведения которых устанавливаются обстоятельства хозяйственной деятельности субъекта, факты нарушений обязательных требований, установленных нормативными правовыми актами, составляется акт проверки и принимается решение о привлечении субъекта к юридической ответственности.

Исходя из необходимости соблюдения конституционно значимых прав и свобод в сфере экономической деятельности, в частности свободы экономической и иной не запрещенной законом деятельности (ч. 1 ст. 8 Конституции РФ), равенства всех перед законом (ч. 1 ст. 19 Конституции РФ), перечень органов и объем их полномочий по непосредственному властному воздействию на субъекты предпринимательской деятельности, в том числе в части проведения проверок, может устанавливаться только законом или в порядке, установленном законом.

Так, если обратиться к федеральному уровню органов власти, то Федеральным конституционным законом от 17.12.1997 № 2-ФКЗ «О Правительстве Российской Федерации» Правительство РФ уполномочено распределять функции между федеральными органами исполнительной власти и утверждать положения о федеральных министерствах и об иных федеральных органах исполнительной власти (ст. 12).

Из этого следует, что в соответствии с названными законоположениями Правительство РФ уполномочено определять объем властных полномочий федеральных органов исполнительной власти, в том числе в части проведения контрольных и надзорных мероприятий.

Как один из примеров, на основании данного правомочия Правительство РФ постановлением от 30.06.2004 № 322 утвердило Положение о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека.

Согласно данному Положению названная служба, в частности:

  • — осуществляет надзор и контроль за исполнением обязательных требований законодательства РФ в области обеспечения санитарно- эпидемиологического благополучия населения, защиты прав потребителей и в области потребительского рынка (п. 5.1);
  • — проводит в установленном порядке (согласно административному регламенту) проверку деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан по выполнению требований законодательства РФ в области обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения и в области защиты прав потребителей, а также технических регламентов, государственный контроль (надзор) за соблюдением требований которых возложен на службу (п. 5.9).

Вместе с тем, в силу ряда исключений из общего правила, утверждение положений об отдельных федеральных органах исполнительной власти, определяющих их полномочия в соответствующей сфере деятельности, отнесено к ведению Президента РФ (ст. 32 Федерального конституционного закона «О Правительстве Российской Федерации»).

В отношении регионального уровня состав органов исполнительной власти субъектов РФ и их полномочия по проведению контрольно-надзорных мероприятий, направленных на обеспечение соблюдения обязательных требований, определенных законодательством субъектов РФ, устанавливаются высшим органом исполнительной власти субъекта РФ в соответствии с конституцией (уставом) субъекта РФ и законом субъекта РФ.

Что касается третьего, низшего уровня органов власти — местного уровня, то муниципальный контроль характеризуется как деятельность органов местного самоуправления, уполномоченных в соответствии с федеральными законами на организацию и проведение проверок на территории соответствующего муниципального образования (п. 4 ст. 2 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ). Как видим, в данном определении имеется прямая ссылка на то, что полномочиями на проведение проверок, т. е. на властное воздействие, те или иные местные органы наделяются либо самими федеральными законами, либо в порядке, установленном федеральными законами.

Таким образом, в целях определения, имеются ли у отдельно взятого федерального, регионального или местного органа власти и его должностных лиц законные полномочия на осуществление контрольнонадзорных мероприятий, в том числе в виде проведения проверки конкретных обстоятельств хозяйственной деятельности субъекта, и на последующее привлечение субъекта к юридической ответственности, следует установить наличие указания данных полномочий в пределах компетенции данного органа в соответствующем нормативном правовом акте, который либо является законом, либо принят в соответствии с законом.

Судебная практика

Издание приказа о проведении проверки в отношении хозяйствующего субъекта либо органа власти по вопросу, выходящему за пределы компетенции антимонопольного органа, должно являться предметом судебного контроля, поскольку иной вывод противоречит вышеназванным положениям Конституции РФ и процессуальному законодательству и не обеспечит восстановление нарушенных прав лица, обратившегося за судебной защитой[2].

Проведение проверки как вида контрольного мероприятия, направленного на непосредственное взаимодействие с проверяемым субъектом, является основным методом выявления и документального закрепления фактических обстоятельств, связанных с деятельностью проверяемого субъекта, подтверждающих как правомерность, так и противоправность поведения субъекта предпринимательской деятельности.

Необходимость ссылки на то, что в ходе проверки выявляются все обстоятельства, в том числе подтверждающие законность деятельности субъекта, вызвана тем, что проверка как вид контроля не может и не должна носить карательного характера, когда в ходе проверки во внимание принимаются только обличающие обстоятельства с игнорированием фактов законного, добросовестного и разумного поведения субъекта.

Общим законом, регулирующим отношения между субъектами предпринимательской деятельности, с одной стороны, и органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля — с другой, является ранее названный Закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ.

Данный Закон выступает общим законом, поскольку распространяет свое универсальное действие на все юридические лица, всех индивидуальных предпринимателей и на все виды предпринимательской деятельности, если в нем специально не оговорены исключения.

В то же время названный Закон содержит многочисленные исключения из сферы своего действия, в связи с чем область его применения формируется по остаточному принципу. Из сферы его действия прямым указанием исключены, в частности, налоговый и валютный контроль, контроль на финансовых рынках, банковский надзор (ст. 1).

Связаны такие исключения с тем, что избранные области контроля (надзора) не могут подпадать под общие нормы регулирования, в том числе устанавливающие основания, периодичность и длительность проверок, их согласование с органами прокуратуры, альтернативную подведомственность споров, поскольку обладают такими особенностями, когда соблюдение баланса между правами частных субъектов и интересами общества приводит к необходимости выделения этих областей контроля в сферу регулирования специальными законами с особым правовым режимом взаимодействия органа контроля с проверяемым субъектом и установлением в ряде случаев обязательной досудебной (административной) стадии разрешения споров.

Общее правовое регулирование процесса взаимодействия органов государственного контроля (надзора), органов муниципального контроля с субъектами предпринимательской деятельности заключается в установлении:

  • — порядка организации и проведения проверок;
  • — порядка взаимодействия между собой контролирующих (надзорных) органов при организации и проведении проверок;
  • — прав и обязанностей контролирующих органов (их должностных лиц) при проведении проверок;
  • — прав и обязанностей субъектов предпринимательской деятельности при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля;
  • — мер по защите прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности.

В целях снижения административных препятствий для начала ведения новых видов деятельности в отношении ряда областей экономической деятельности вместо лицензирующего (разрешительного) подхода избран уведомительный подход, когда субъект экономической деятельности не испрашивает согласия, а письменно уведомляет соответствующий орган о начале ведения деятельности1. К таким сферам деятельности законом отнесены, в частности, издательская и полиграфическая деятельность, производство мебели, турагентская деятельность.

В отношении субъекта предпринимательской деятельности могут проводиться плановые и внеплановые проверки, каждая из которых, в свою очередь, может быть документарной или выездной.

Основанием для назначения плановой проверки и включения в план ежегодных плановых проверок является регулярность контроля за соответствием как самой деятельности субъектов, так и сведений, указанных в уведомлении о начале осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, обязательным требованиям, установленным нормативными правовыми актами.

Плановые проверки проводятся на основе формируемого и утверждаемого руководителями органов государственного контроля (надзора) и органов муниципального контроля ежегодного плана проверок юридических лиц (их филиалов, представительств, обособленных структурных подразделений) и индивидуальных предпринимателей[3] [4].

Проекты ежегодных планов проверок подлежат согласованию в органах прокуратуры, которые взаимодействуют с органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля по устранению выявленных в этих планах недостатков.

После устранения недостатков ежегодные планы проверок утверждаются руководителями органов государственного контроля (надзора) и органов муниципального контроля, направляются в органы прокуратуры, которые их обобщают и направляют в Генеральную прокуратуру РФ, формирующую на их основе ежегодный сводный план проведения плановых проверок, подлежащий размещению на официальном сайте Генеральной прокуратуры РФ в сети Интернет.

При этом Генеральная прокуратура РФ законом признана оператором единого реестра проверок, являющегося федеральной информационной системой, созданной в целях учета проводимых проверок и отражения их результатов.

Субъект предпринимательской деятельности вправе не согласиться с его включением в ежегодный план проверок, если полагает, что отсутствуют основания, предусмотренные ч. 8 ст. 9 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ, в частности не истекли три года со дня его государственной регистрации, окончания последней плановой проверки, начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности на основе поданного уведомления.

При этом включение субъекта в ежегодный план проверок при отсутствии законных оснований является грубым нарушением требований Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ (п. 1 ч. 2 ст. 20).

Вместе с тем Правительством РФ в отношении отдельных видов деятельности, равно как в зависимости от отнесения деятельности и (или) используемых производственных объектов к определенной категории риска, определенному классу (категории) опасности, может устанавливаться иная периодичность проведения плановых проверок.

Последовательность действий по обжалованию решения органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о включении субъекта в ежегодный план проверок отражена на рис. 3.1.

Порядок обжалования решения о включении проверки в ежегодный план

Рис. 3.1. Порядок обжалования решения о включении проверки в ежегодный план

При проведении плановой проверки субъект предпринимательской деятельности подлежит письменному уведомлению о ее начале не позднее чем за три рабочих дня путем направления ему копии распоряжения или приказа руководителя (заместителя руководителя) органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о начале проведения плановой проверки, а в случае проведения внеплановой выездной проверки субъект по общему правилу подлежит уведомлению любым доступным способом не менее чем за 24 часа до начала ее проведения.

Несоблюдение срока уведомления о проведении проверки, равно как проведение проверки без предъявления копии распоряжения или приказа руководителя (заместителя руководителя) органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о начале проведения проверки признаются грубыми нарушениями требований Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ, влекущими безусловную отмену результатов проверки вышестоящим органом государственного контроля (надзора) или судом на основании заявления юридического лица, индивидуального предпринимателя. Полный перечень грубых нарушений приведен в ч. 2 ст. 20 Закона от 26.12.2008 N2 294-ФЗ.

Судебная практика

Признавая постановление о привлечении к административной ответственности незаконным, суды исходили из нарушения административным органом ч. 1 ст. 14 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ в части проведения проверки без распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, что является грубым нарушениям требований указанного Закона1.

Основаниями для проведения внеплановой проверки, т. е. проверки, не предусмотренной ежегодным планом, в том числе являются: необходимость проверить, исполнено ли субъектом ранее выданное ему предписание об устранении выявленного нарушения обязательных требований; поступление заявления субъекта о выдаче ему лицензии, разрешения, согласования, если порядок их предоставления предусматривает проведение проверки; внешние инициативные заявления, обращения, информация СМИ с сообщениями о возникновении угрозы причинения либо причинении вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде; нарушение прав потребителей.

Внеплановая выездная проверка может проводиться по основаниям, связанным, в частности, с возникновением угрозы причинения либо причинением вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, либо с выявлением параметров деятельности субъекта, соответствующих индикаторам риска.

Назначение внеплановой выездной проверки подлежит согласованию с органами прокуратуры2, которые вправе отказать в ее согласо- [5] [6]

вании в случае несоответствия требованиям, указанным в ч. 11 ст. 10 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ (перечень требований закрытый), например, в связи с несоответствием предмета внеплановой выездной проверки полномочиям органа государственного контроля (надзора) или органа муниципального контроля.

В ряде случаев, в частности когда причиняется вред жизни, здоровью граждан, вред животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия либо нарушения обнаружены в момент их совершения, органы контроля (надзора) в связи с необходимостью принятия неотложных мер вправе приступить к проведению внеплановой выездной проверки незамедлительно, но с извещением органов прокуратуры, которые рассматривают вопрос о согласовании данной проверки в день поступления от органов контроля (надзора) соответствующих документов.

Субъект предпринимательской деятельности, в отношении которого органом прокуратуры было согласовано проведение внеплановой выездной проверки, и контрольный (надзорный) орган, которому было отказано в согласовании проведения такой проверки, вправе обжаловать решение прокурора или его заместителя вышестоящему прокурору или в суд.

Можно выделить следующие особенности проведения плановой и внеплановой проверок (табл. 3.1).

Таблица 3.1

Особенности проведения плановой и внеплановой проверок

Плановая проверка

Внеплановая проверка

Виды

Документарная — проводится по месту нахождения органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Выездная — проводится по месту нахождения юридического лица, месту осуществления деятельности индивидуального предпринимателя и (или) месту фактического осуществления их деятельности

Предмет

По общему правилу — соблюдение субъектом обязательных требований, установленных нормативными правовыми актами

Периодичность

Не чаще одного раза в три года, хотя законом установлены сферы деятельности, при осуществлении которых проверка может проводиться с иной периодичностью

По мере возникновения оснований

Плановая проверка

Внеплановая проверка

Основания

Включение органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля субъекта предпринимательской деятельности в ежегодный план проведения плановых проверок, официально публикуемый в сети Интернет или иным доступным способом

Перечень оснований закрытый, в частности:

  • — истечение срока ранее выданного предписания об устранении нарушений;
  • — заявление о предоставлении статуса, лицензии, разрешения, если порядок их предоставления предусматривает проведение внеплановой проверки;
  • — возникновение угрозы причинения либо причинение вреда жизни или здоровью граждан, вреда животным

и растениям, окружающей среде и др.;

  • — нарушение прав потребителей;
  • — соответствие параметров деятельности субъекта утвержденным органом контроля (надзора) индикаторам риска;
  • — приказ руководителя органа контроля (надзора), изданный либо

во исполнение поручений Президента РФ, Правительства РФ, либо на основании требования прокурора

Органы прокуратуры

Согласовывают ежегодный план, формируемый органами государственного контроля (надзора), органами муниципального контроля.

Генеральная прокуратура РФ формирует ежегодный сводный план проведения плановых проверок и размещает его на своем официальном сайте в сети Интернет

Согласовывают проведение внеплановой выездной проверки по основаниям возникновения угрозы причинения либо причинения вреда жизни или здоровью граждан, вреда животным и растениям, окружающей среде и др., равно как при соответствии параметров деятельности субъекта утвержденным органом контроля (надзора) индикаторам риска.

Внеплановая выездная проверка может быть проведена незамедлительно без согласования, но с обязательным извещением органа прокуратуры, если проводится в момент совершения нарушений в связи с необходимостью принятия неотложных мер

Иные особенности

Использование проверочных листов (список контрольных вопросов)

Плановая проверка

Внеплановая проверка

Право на обжалование

Субъект предпринимательской деятельности при проведении проверки имеет право обжаловать действия (бездействие) должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, повлекшие за собой нарушение прав юридического лица, индивидуального предпринимателя при проведении проверки, в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством РФ (альтернативная подведомственность)

В случае несогласия с принятым органом государственного контроля (надзора), органом муниципального контроля решением об отказе в исключении соответствующей проверки из ежегодного плана заявитель вправе обжаловать такое решение в административном и (или) судебном порядке (альтернативная подведомственность)

Решение прокурора или его заместителя о согласовании проведения внеплановой выездной проверки или об отказе в согласовании ее проведения может быть обжаловано вышестоящему прокурору или в суд (альтернативная подведомственность)

Распределение бремени доказывания при обжаловании

Должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля при проведении проверки обязаны доказывать обоснованность своих действий при их обжаловании юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в порядке, установленном законодательством РФ

Документарная проверка проводится на основе документов, имеющихся у органа контроля (надзора), по месту нахождения данного органа.

Если у проводящего документарную проверку органа контроля (надзора) имеются сомнения в достоверности имеющихся у него документов либо эти документы не позволяют установить исполнение субъектом обязательных требований, установленных нормативными правовыми актами, данный орган наделен полномочиями направить в адрес субъекта мотивированный запрос с требованием представить дополнительные документы.

При этом к запросу прилагается заверенная печатью копия распоряжения или приказа руководителя, заместителя руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля о проведении проверки либо его заместителя о проведении документарной проверки.

Субъект обязан ответить на данный запрос в течение 10 рабочих дней со дня его получения.

В случае обнаружения в рамках документарной проверки расхождений между сведениями, имеющимися у органа контроля (надзора), и документами, дополнительно представленными субъектом, информация о данных расхождениях направляется субъекту с требованием представить в течение 10 рабочих дней необходимые пояснения в письменной форме.

Непредставление данных пояснений не препятствует принятию органом контроля (надзора) решения о проведении выездной проверки, если орган контроля (надзора) по итогам проведения документарной проверки с учетом рассмотрения дополнительно полученных от субъекта документов придет к выводу, что имеются признаки нарушения субъектом обязательных требований, установленных нормативными правовыми актами.

Из этого следует, что выездная проверка может быть назначена, только если проведение документарной проверки объективно не позволяет установить с необходимой степенью достоверности соответствие деятельности субъекта и сведений, указанных в уведомлении о начале ведения соответствующего вида деятельности, обязательным требованиям, установленным нормативными правовыми актами.

Вместе с тем при проведении выездной проверки запрещается требовать от субъекта представления документов и (или) информации, которые были представлены им в ходе проведения документарной проверки.

Выездная проверка проводится по месту нахождения юридического лица, месту осуществления деятельности индивидуального предпринимателя и (или) месту фактического осуществления их деятельности.

Между тем когда субъект создает препятствия для проведения выездной проверки (плановой или внеплановой) путем отсутствия по месту своей государственной регистрации, месту фактического ведения деятельности либо иными действиями (бездействием), составляется акт о невозможности проведения выездной проверки, который наделяет орган контроля правом принять решение о проведении в отношении такого субъекта выездной проверки (для плановой — без ее внесения в ежегодный план плановых проверок, а для плановой и внеплановой — и без предварительного уведомления, т. е. осуществляемой внезапно по мере создания условий для ее проведения).

При проведении плановых и внеплановых проверок — как документарных, так и выездных — субъект предпринимательской деятельности в лице своего законного или уполномоченного представителя вправе непосредственно присутствовать при их проведении, давать объяснения по вопросам, относящимся к предмету проверки.

Судебная практика

Орган государственного контроля (надзора) обязан создать необходимые условия для обеспечения проверяемым лицом своего участия в мероприятиях по осуществлению государственного контроля (надзора). Лицо, в отношении которого осуществляются мероприятия по государственному контролю (надзору), обязано действовать добросовестно и принять меры для обеспечения своего участия в таких мероприятиях. Извещенное заблаговременно надлежащим образом о проведении плановой проверки общество не было лишено возможности обеспечить участие иного уполномоченного представителя по доверенности, что им не было сделано1.

Проверка заканчивается составлением акта проверки, типовая форма которого утверждена Минэкономразвития России[7] [8]. Акт проверки составляется как в случае установления фактов противоправного поведения субъекта, так и в случае, когда обстоятельства, свидетельствующие о противоправном поведении субъекта, обнаружены не были.

Акт проверки вручается субъекту предпринимательской деятельности непосредственно в момент завершения проверки, либо, если для оформления акта необходимы результаты экспертиз или других исследований, акт проверки составляется в срок, не превышающий трех рабочих дней после завершения мероприятий по контролю. К акту проверки прилагается в том числе предписание об устранении выявленных нарушений.

Непредставление проверяемому субъекту акта проверки признается грубым нарушением требований Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ (п. 6

ч. 2 ст. 20).

Субъект предпринимательской деятельности вправе знакомиться с результатами проверки и указывать в акте проверки о своем согласии или несогласии как с результатами проверки, так и с отдельными действиями должностных лиц органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля.

Обжалование акта проверки и (или) выданного предписания об устранении выявленных нарушений возможно как в административном, так и в судебном порядке (альтернативная подведомственность).

В случае административного обжалования возражения в письменной форме на акт проверки и (или) выданное предписание в целом или их отдельные положения подаются в соответствующий орган контроля (надзора) в течение 15 календарных дней с даты их получения заявителем (ч. 12 ст. 16 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ).

Вместе с тем дальнейший административно-процессуальный порядок рассмотрения поданных в орган контроля (надзора) возражений Законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ не установлен, имеется заметный пробел в законе, и этот пробел приводит к разобщенности порядка и сроков рассмотрения возражений в административном органе.

Так, например, в административном регламенте по исполнению Минфином России государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за деятельностью саморегулируемых организаций аудиторов1 указано, что в ответ на возражения подготавливается заключение, которое направляется в проверенную саморегу- лируемую организацию аудиторов в течение 10 рабочих дней с момента получения возражений (п. 98).

Затем министр (его заместитель) по представленным докладу и акту проверки в срок не более пяти рабочих дней принимает решение по результатам проверки (предписание, предупреждение, решение об исключении сведений о некоммерческой организации из государственного реестра саморегулируемых организаций аудиторов, обращение в арбитражный суд) (п. 102).

В данном случае последовательность действий выражается в том, что со стороны саморегулируемой организации подаются возражения на акт проверки, на них орган подготавливает заключение, направляемое в саморегулируемую организацию, затем орган в лице министра (его заместителя) принимает решение по результатам проверки.

Между тем, согласно административному регламенту Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по надзору за соблюдением законодательства о рекламе[9] [10] по истечении 15 дней с даты получения акта проверки проверяемым лицом акт проверки вместе с прилагаемыми к нему материалами представляется заместителю руководителя антимонопольного органа, проводившего проверку, который с учетом рассмотрения возражений на акт проверки (в случае их поступления) принимает решение (решения), предусмотренное п. 3.84 указанного регламента (о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе; передаче материалов проверки в соответствующий орган государственной власти по подведомственности; передаче материалов проверки в структурное подразделение, проводившее проверку, в случае отсутствия оснований для принятия мер реагирования) (п. 3.82 того же регламента).

Как видим, здесь процедура рассмотрения возражений на акт проверки самостоятельной реакции на поданные возражения не предусматривает — изложенные в них доводы учитываются непосредственно при принятии решения по результатам проверки.

При этом оформление решения заместителя руководителя антимонопольного органа осуществляется путем проставления им подписи на служебной записке, обосновывающей необходимость возбуждения дела, или проставления им соответствующей резолюции на служебной записке, направляемой вместе с актом проверки (п. 3.85 указанного регламента).

Таким образом, в связи с отсутствием в законе общего административно-процессуального порядка рассмотрения возражений на акт проверки в административных регламентах деятельности органов контроля (надзора) могут определяться разнообразные варианты процедур, связанных с рассмотрением возражений на акт проверки, в том числе не предусматривающие письменной реакции непосредственно на сами возражения.

Субъект вправе самостоятельно выбрать наиболее эффективный для себя способ защиты нарушенного права, не использовать административный порядок обжалования акта проверки и (или) вынесенного предписания об устранении выявленных нарушений и после получения предписания (иного административно-властного решения по результатам проверки) сразу обратиться в суд с требованиями о признании ненормативного (индивидуального) акта — предписания, предупреждения, решения, постановления и т. п. недействительным.

Судебная практика

  • 1. Закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ не содержит положений, указывающих на необходимость направления предписания об устранении выявленных нарушений после представления или рассмотрения возражений на акт проверки. Направление в порядке ч. 12 ст. 16 Закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ в орган государственного контроля (надзора) возражений в отношении акта проверки и (или) выданного предписания не препятствует обжалованию данного предписания в судебном порядке1.
  • 2. Законом от 26.12.2008 № 294-ФЗ и другими нормами действующего законодательства оспаривание в суде самого акта проверки, в котором отражены результаты проверки, не предусмотрено. На основании акта проверки в отношении заявителя вынесено предписание, в связи с чем акт проверки является одним из доказательств по делу об административном правонарушении и подлежит оценке в рамках административного дела наряду с другими доказательствами[11] [12].

Положения ч. 1 ст. 198 АПК РФ устанавливают два критерия, которым одновременно должно не соответствовать обжалуемое решение органа, осуществляющего публичные полномочия. Оно должно:

  • — не соответствовать закону или иному нормативному правовому акту,
  • — нарушать права и законные интересы субъекта в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагать какие-либо обязанности, создавать иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Срок на подачу заявления, подлежащего рассмотрению по общим правилам искового производства, составляет три месяца. Его исчисление начинается с момента, когда субъекту предпринимательской деятельности стало известно о нарушении его прав и законных интересов.

При этом в случае судебного обжалования (в отличие от административного обжалования) по ходатайству заявителя суд вправе приостановить действие оспариваемого решения на период рассмотрения дела в суде.

В отличие от общего правила исполнения судебных актов после вступления их в законную силу, решения арбитражного суда по делам об оспаривании ненормативных актов органов, осуществляющих публичные полномочия, подлежат немедленному исполнению непосредственно после оглашения резолютивной части решения суда, если иные сроки не установлены в самом решении суда.

В связи с этим с момента принятия решения арбитражного суда о признании недействительным ненормативного правового акта полностью или в части указанный акт или отдельные его положения применению не подлежат.

  • [1] См.: Определение судьи Верховного Суда РФ от 04.05.2017 № 308-ЭС17-2138по делу № А63-15371/2015.
  • [2] См.: Определение Судебной коллегии по экономическим спорам ВерховногоСуда РФ от 22.01.2016 № 309-КГ15-12204 по делу № А50-19907/2014.
  • [3] См.: Постановление Правительства РФ от 16.07.2009 № 584 «Об уведомительномпорядке начала осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности».
  • [4] См.: Постановление Правительства РФ от 30.06.2010 № 489 «Об утвержденииПравил подготовки органами государственного контроля (надзора) и органами муниципального контроля ежегодных планов проведения плановых проверок юридическихлиц и индивидуальных предпринимателей».
  • [5] См.: Определение судьи Верховного Суда РФ от 11.01.2018 № 309-АД17-18284 по делу № А47-12860/2016.
  • [6] См.: Приказ Генеральной прокуратуры РФ от 27.03.2009 № 93 «О реализации Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ “О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора)и муниципального контроля”».
  • [7] См.: Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.01.2014 по делу № А43-25816/2012.
  • [8] См.: Приказ Минэкономразвития России от 30.04.2009 № 141 «О реализацииположений Федерального закона “О защите прав юридических лиц и индивидуальныхпредпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля”».
  • [9] См.: Приказ Минфина России от 21.09.2011 № 115н «Об утверждении Административного регламента по исполнению Министерством финансов Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора)за деятельностью саморегулируемых организаций аудиторов».
  • [10] См.: Приказ ФАС России от 04.06.2012 № 360 «Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по надзору за соблюдением законодательства о рекламе путем проведенияпроверок соблюдения законодательства Российской Федерации о рекламе».
  • [11] См.: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 12.01.2018 по делу№ А40-72293/17-121-675.
  • [12] См.: Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26.09.2017 по делу№ А40-247635/2016.
 
Посмотреть оригинал
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ   ОРИГИНАЛ     След >