Отдельные формы реорганизации акционерного общества

Реорганизация акционерного общества в форме слияния и присоединения

Слияние и присоединение – близкие, но не тождественные реорганизационные процедуры. Если слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (ст. 16 Закона об АО), то присоединение означает прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу (ст. 17 Закона об АО). Таким образом, при присоединении в противовес слиянию не происходит возникновения нового общества: акционеры и имущественные активы присоединяющихся обществ "вливаются" в другую, уже существующую корпорацию.

Обозначение слияния и присоединения в качестве самостоятельных форм реорганизации – не единственно возможный подход к дифференциации реорганизационных процедур. Например, в праве ФРГ о слиянии говорится как о родовом понятии, включающем в том числе вариант передачи имущества одного общества другому за акции (т.е. присоединение). В некоторых странах (во Франции и др.) то, что мы называем слиянием и присоединением, рассматривается в рамках одной операции по реорганизации – фузии (см.: Кулагин М. И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо // Кулагин М. И. Избранные труды. – М.: Статут, 1997. – С. 134–136). В свое время И. Т. Тарасов также отмечал, что "фузионирование бывает двух родов: 1) одна компания поглощается другой... и 2) две компании переходят в третью, новую компанию" (Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. – М.: Статут, 2000. – С. 583). Несмотря на приведенные терминологические различия, не вызывает сомнения необходимость в разграничении и специальном правовом регулировании собственно слияния и присоединения, что обусловлено отмеченным несовпадением юридических последствий в части возникновения нового юридического лица при слиянии и присоединении (при слиянии оно возникает, при присоединении – нет).

Изложенное предопределяет ряд значимых отличий в корпоративных действиях, предпринимаемых при слиянии и присоединении. При слиянии общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в реорганизации, по предложению совета директоров (наблюдательного совета) должно принять решения по двум вопросам, а именно:

  • 1) по вопросу о реорганизации общества в форме слияния, которое включает в себя:
    • а) утверждение договора о слиянии;
    • б) утверждение передаточного акта общества (по смыслу закона – своего общества), в соответствии с которым и переходят все права и обязанности каждого реорганизуемого общества к вновь возникшей организации;
    • в) утверждение устава создаваемого в результате слияния общества;
  • 2) по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества (кроме случаев, когда уставом создаваемого общества в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО предусматривается осуществление функций совета директоров общим собранием акционеров создаваемого общества).

Данный орган управления формируется в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого реорганизуемого общества; т.е. каждое общество самостоятельно определяет круг лиц, которые войдут в совет директоров, не имея, однако, юридической возможности повлиять на выбор членов совета акционерами другого участвующего в слиянии общества. С целью сбалансированного учета интересов акционеров всех сливающихся обществ законодатель вводит требование о том, что отношение количества членов совета, избираемых каждым обществом, к общему количеству членов совета должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций. При этом может получиться дробное число – тогда рассчитанное количество членов округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления. Например, если при слиянии обществ А и Б акционеры общества А должны получить 30, а акционеры общества Б – 70% акций новой организации и общее число членов совета директоров создаваемого юридического лица равно 7, то общество А будет избирать 2 членов совета (ибо 30% от 7 составляет 2,1, поэтому 2,1 округляется до 2), а общество Б – 5 лиц (70% от 7 составляет 4,9, а значит, 4,9 округляется до 5).

Рассмотренные правила относятся к формированию только совета директоров (наблюдательного совета). Иные органы (исполнительные и ревизионные) образуются на иной основе: их персональный состав фиксируется в подлежащем утверждению всеми сливающимися обществами договоре о слиянии (тем самым акционеры каждого реорганизуемого общества голосуют по всем кандидатурам).

При присоединении круг решаемых вопросов на общих собраниях акционеров участвующих в реорганизации юридических лиц содержательно несколько отличается от изученных положений о слиянии и, помимо прочего, зависит от того, о собрании какого общества идет речь (присоединяемого или к которому осуществляется присоединение). Общее собрание акционеров присоединяемого общества должно принять решение по одному вопросу – о реорганизации в форме присоединения, включающего в себя:

  • а) утверждение договора о присоединении;
  • б) утверждение передаточного акта.

Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решения:

  • 1) всегда – по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающему утверждение договора о присоединении;
  • 2) если это предусмотрено договором о присоединении – по иным вопросам (например, по вопросу о внесении изменений и дополнений в устав).

Нетрудно обнаружить, что в отличие от слияния при присоединении:

  • – речь идет не об утверждении устава нового общества, а о внесении изменений и дополнений в устав существующей организации, причем не в безусловном порядке;
  • – отсутствует потребность в обязательном формировании совета директоров (наблюдательного) совета (хотя присоединяемое общество, конечно, может в связи с реорганизацией поставить перед обществом, к которому осуществляется присоединение, вопрос о переизбрании его совета директоров, дабы включить в него своих "выдвиженцев");
  • – о передаточном акте говорится применительно не ко всем реорганизуемым обществам, а только к присоединяемому обществу (ибо правопреемство имеет место в отношении прав и обязанностей именно этого общества).

Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, утверждаемый, как отмечалось, на общих собраниях акционеров сливающихся обществ.

Требования к содержанию договора о слиянии, определенные Законом об АО, могут быть сгруппированы на обязательные и факультативные. В обязательном порядке соглашение должно содержать:

  • – наименование и сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также общества, создаваемого путем реорганизации;
  • – порядок и условия слияния;
  • – порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) этой конвертации;
  • – указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым сливающимся обществом (повторимся, если не предусматривается осуществление функций данного органа общим собранием акционеров);
  • – список членов ревизионной комиссии (либо указание о ревизоре) создаваемого общества;
  • – список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества (если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие данного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания);
  • – указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;
  • – наименование, сведения о месте нахождения регистратора – профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг создаваемого общества (если в соответствии с законом ведение реестра положено осуществлять регистратору).

Наконец, следует учитывать, что наряду с персональным указанием в договоре о слиянии лиц, входящих в образуемые органы создаваемого при реорганизации общества (т.е. их имени или наименования), раскрытию в обязательном порядке подлежат и некоторые иные сведения об этих субъектах, которые установлены в п. 7 ст. 15 Закона об АО (для физических лиц – важнейшие данные документа, удостоверяющего личность, для организаций – сведения о ее месте нахождения)[1].

На факультативной основе договор о слиянии может содержать:

  • – указание об аудиторе создаваемого общества;
  • – указание о регистраторе создаваемого общества, когда в силу законодательных положений ведение реестра может осуществляться самим обществом;
  • – указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации (управляющему);
  • – иные данные о лицах, составляющих исполнительные и контрольный органы общества (например, об образовании и дате рождения генерального директора и ревизора);
  • – другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

Дискуссионный характер сохраняет вопрос о правовой природе договора о слиянии (а равно договора о присоединении, о котором пойдет речь далее). По мнению одних ученых, он является договором простого товарищества[2], другие указывают на его роль как договора о создании акционерного общества[3]. Считаем, что конструкция договора о слиянии (цели его заключения, особенности содержания, субъектный состав и др.) не позволяет причислить данное соглашение ни к одному из названных в законе договоров (в том числе договору о совместной деятельности, учредительному договору и договору о создании акционерной компании). Поэтому поддержки, на наш взгляд, заслуживает точка зрения, в соответствии с которой договор о слиянии является непоименованной в ГК РФ гражданско-правовой сделкой[4].

Присоединение, как и слияние, осуществляется на договорной основе. Требования к содержанию договора о присоединении менее объемны. Обязательными компонентами соглашения являются:

  • – наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;
  • – порядок и условия присоединения;
  • – порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации.

Необходимость указания в договоре о присоединении лиц, занимающих должности в органах управления и контроля, и регистратора (как это имело место в случае с договором о слиянии) отсутствует, ибо такие органы (лица) уже образованы (утверждены) обществом, к которому осуществляется присоединение.

Факультативно договор о присоединении может содержать:

  • – перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение (при слиянии же в императивном порядке утверждается устав создаваемого общества, причем в рамках вопроса о реорганизации, а не его составной части – об утверждении договора о слиянии);
  • – другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

Появление в результате слияния нового акционерного общества предполагает размещение акций этого общества. Способом размещения здесь является конвертация, при которой акции каждого общества, участвующего в слиянии, заменяются на акции создаваемого общества. При реорганизации в форме присоединения акционеры присоединяемого общества становятся акционерами общества, к которому осуществляется присоединение, а следовательно, среди них должны быть размещены акции последнего из названных обществ. Размещение производится также путем конвертации, но уже акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, а именно: 1) в акции, приобретенные и (или) выкупленные этим обществом, и (или) 2) в акции, поступившие в распоряжение общества, и (или) 3) в его дополнительные акции. Таким образом, если общество, к которому осуществляется присоединение, обладает достаточным для конвертации количеством собственных акций, то именно на них и будут заменены акции присоединяемого общества (при этом размещения ценных бумаг в истинном смысле здесь не происходит – имеет место только погашение конвертируемых акций); в противном случае потребуется размещение дополнительных акций, причем государственная регистрация их выпуска должна быть осуществлена до внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого общества (п. 8.5.2, 8.5.3 Стандартов эмиссии). Соотношение (коэффициент) конвертации акций при слиянии и присоединении, как указывалось, задается договором о слиянии (присоединении).

Сливающиеся общества могут иметь акции друг друга (так называемое перекрестное владение акциями); кроме того, им могут принадлежать и собственные акции (например, при неоплате акций учредителями). Понятно, что такие акции не должны участвовать в конвертации (иначе получалось бы, что прекращающая свое существование вследствие реорганизации корпорация становится участником создаваемого юридического лица, а это – юридический нонсенс). Поэтому при слиянии обществ все названные акции погашаются.

Сходное положение дел имеет место при присоединении, но здесь "перекрестные" и собственные акции погашаются не все и не всегда. Предметом аннулирования являются:

  • – собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
  • – акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
  • – принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, но лишь тогда, когда это предусмотрено договором о присоединении.

Таким образом, при присоединении не погашаются, во- первых, собственные акции, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение (ибо это общество продолжает свое функционирование), и, во-вторых, при отсутствии специальных указаний в договоре о присоединении – принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение. Во втором случае указанные акции переходят к обществу, к которому осуществляется присоединение. Естественно, они не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Данные ценные бумаги должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения, иначе общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения таких акций.

Сказанное схематично отражено в табл. 4.

Таблица 4

Погашение акций при реорганизации в форме присоединения

Акции, принадлежащие присоединяемому обществу

Акции, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение

1. Собственные акции

Погашаются

Не погашаются

2. Акции другого общества ("перекрестные" акции)

Погашаются, если это установлено договором о присоединении

Погашаются

Реорганизация акционерного общества в форме разделения и выделения

Под разделением общества понимается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам (ст. 18 Закона об АО). Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего (ст. 19 Закона об АО).

Корпоративные действия при реорганизации в исследуемых формах имеют много общего (главные расхождения коренятся в механизме размещения акций). Содержательно сходны они и с реорганизацией в форме слияния и присоединения: поскольку субъектом реорганизации при разделении и выделении является одно общество, никаких договоров, естественно, не заключается (хотя практически все вопросы, отражаемые при слиянии и присоединении в договоре, все равно должны решаться и при разделении и выделении). Итак, по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общему собранию акционеров реорганизуемого в форме разделения (выделения) общества необходимо принять решения:

1) по вопросу о реорганизации в соответствующей форме.

Решение по данному вопросу обязательно должно содержать:

  • – наименование и сведения о месте нахождения каждого общества, создаваемого путем реорганизации;
  • – порядок и условия реорганизации;
  • – правила размещения акций каждого создаваемого общества (при разделении – порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации; при выделении – способ и порядок размещения, а в случае конвертации – соотношение (коэффициент) конвертации);
  • – список членов ревизионной комиссии (либо указание о ревизоре) каждого создаваемого общества;
  • – список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества (если уставом соответствующего создаваемого общества предусмотрено наличие данного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания);
  • – указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;
  • – указание об утверждении разделительного баланса с приложением разделительного баланса;
  • – указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;
  • – наименование и сведения о месте нахождения регистратора каждого создаваемого общества (когда в соответствии с законом ведение реестра надлежит осуществлять регистратору).

Факультативные условия решения по вопросу о реорганизации полностью идентичны рассмотренным ранее факультативным условиям договора о слиянии (сравните п. 3.1 ст. 16, п. 3.1 ст. 18, п. 3.1 ст. 19 Закона об АО);

2) по вопросу об избрании совета директоров (наблюдательного совета) каждого создаваемого общества (если, конечно, он образуется).

Здесь важно учитывать, что поскольку участниками образуемых в результате реорганизации обществ могут стать не все акционеры реорганизуемой компании (например, если часть акционеров пожелает "уйти" в одну организацию, а остальные – в другую), избрание совета директоров каждого создаваемого общества осуществляется только лицами из числа будущих акционеров этих обществ. Согласно п. 3.2 ст. 18, п. 3.2 ст. 19 Закона об АО в голосовании участвуют:

  • а) акционеры, среди которых в соответствии с решением о реорганизации должны быть размещены обыкновенные акции соответствующего нового общества (причем такими акционерами, как мы уже знаем, могут быть владельцы и обыкновенных, и любых привилегированных акций!);
  • б) акционеры – владельцы привилегированных акций, являющихся голосующими на момент принятия решения о реорганизации в силу п. 5 ст. 32 Закона об АО (т.е. акций с определенным дивидендом, по которым не выплачены или не полностью выплачены дивиденды), среди которых в соответствии с решением о реорганизации должны быть размещены привилегированные акции соответствующего создаваемого общества.

Таким образом, владельцы привилегированных акций голосуют по вопросу формирования совета директоров:

  • – если они должны стать акционерами, владеющими обыкновенными акциями создаваемого общества, – вне зависимости от типа принадлежащих им на момент принятия решения о реорганизации привилегированных акций (по сути, речь идет о специальном случае голосования привилегированными акциями наряду с иными, перечисленными в ст. 32 Закона об АО, – см. 6.2.1);
  • – если они должны стать акционерами, владеющими привилегированными акциями создаваемого общества, – при условии, что принадлежащие на момент принятия решения о реорганизации привилегированные акции определяют дивиденд и он не выплачен или не полностью выплачен (это правило опосредовано действием п. 5 ст. 32 Закона об АО).

Исследованные предписания применяются как при разделении, так и при выделении, но с одной поправкой. Как говорилось, при выделении единственным акционером создаваемого общества в соответствии с решением о реорганизации может выступить само реорганизуемое общество. В такой ситуации избрание совета директоров (наблюдательного совета) осуществляется акционерами реорганизуемого общества (абз. 2 п. 3.2 ст. 19 Закона об АО) по общим правилам, ибо никто из них не становится участником создаваемых юридических лиц. Это в том числе означает невозможность голосования привилегированными акциями, кроме случаев, предусмотренных п. 5 ст. 32 Закона об АО (отметим, что для применения абз. 1 п. 4 ст. 32 Закона об АО нет оснований, так как вопрос об избрании совета директоров выведен за пределы вопроса о реорганизации).

С вариативностью определения решением о реорганизации круга акционеров образующихся акционерных обществ "перемежается" уже отмечавшееся (см. 9.1.1) правило, в соответствии с которым каждый акционер, голосовавший против принятия решения о реорганизации или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации общества, причем: а) предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества; б) пропорционально их числу. Это – серьезное препятствие для "выдавливания" миноритарных акционеров. Данная норма, однако, не применяется, если решением о реорганизации в форме выделения предусматривается, что единственным участником создаваемого общества становится реорганизуемая компания.

В связи с образованием в результате реорганизации новых акционерных обществ встает вопрос о размещении их акций. При разделении они размещаются посредством конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества исходя из определенного на общем собрании акционеров соотношения (коэффициента) конвертации. При выделении количество способов размещения увеличивается, ими могут быть:

  • а) конвертация акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества;
  • б) распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества;
  • в) приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом.

Разница между конвертацией и распределением состоит в том, что при конвертации акции, подлежащие конвертации, погашаются, обмениваясь на акции создаваемого общества, тогда как при распределении лицо, приобретая акции создаваемого общества, уже имеющиеся не утрачивает. "Обособление" же третьего способа размещения продиктовано законодательным допущением ситуации, при которой участником выделившегося общества может стать реорганизуемое общество, а не его акционеры (или не только акционеры). Допустимым является и сочетание названных способов размещения (см. п. 8.7.3 Стандартов эмиссии), например при одновременном распределении акций среди акционеров и приобретении акций реорганизуемым обществом.

Особенности разделения или выделения акционерного общества, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением

Будущие участники образующихся в связи с реорганизацией в форме разделения или выделения юридических лиц могут изначально предполагать последующее присоединение созданных обществ к другой компании либо слияние с ней. Для облегчения таких реорганизационных процессов акционерное законодательство определяет, что решением общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме его разделения или выделения может быть предусмотрено в отношении одного или нескольких создаваемых обществ положение об одновременном слиянии с другим обществом (другими обществами) либо об одновременном присоединении создаваемого общества к другому обществу; т.е. решение о слиянии (присоединении) принимается в отношении еще не существующих обществ[5].

В соответствии с этим общее собрание акционеров (как всегда, по предложению совета директоров (наблюдательного совета)) реорганизуемого общества должно принять решения:

  • 1) о реорганизации в форме разделения (или выделения);
  • 2) о реорганизации общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения (или выделения), в форме слияния с другим обществом (другими обществами) либо в форме присоединения к другому обществу (п. 3, 4 ст. 19.1 Закона об АО).

Подобная реорганизация осуществляется в соответствии с общими положениями о реорганизации, а также правилами о реорганизации в форме разделения (выделения) и слияния (присоединения) (ст. 15–19 Закона об АО), но с рядом установленных ст. 19.1 Закона об АО изъятий, вытекающих из специфики "двухступенчатой" реорганизационной процедуры (промежуточного характера разделения или выделения).

  • 1. Поскольку конечная цель реорганизационных процессов заключается именно в слиянии (присоединении), во избежание казусов, при которых принятыми окажутся только решения о разделении (выделении) либо против слияния (присоединения) выскажется юридическое лицо, с которым планируется слияние или к которому предполагается присоединение, решением общего собрания о реорганизации общества в форме разделения или выделения может быть предусмотрено условие о вступлении этого решения в силу только в случаях, когда:
    • а) общим собранием акционеров реорганизуемого общества принято решение об одновременном слиянии (либо соответственно присоединении) и (или)
    • б) общим собранием акционеров другого общества или других обществ, участвующих в слиянии или присоединении, приняты необходимые решения (указанные в п. 2 ст. 16 и п. 2 ст. 17 Закона об АО).
  • 2. Договор о слиянии (присоединении) подписывается от имени общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения (выделения), лицом, определенным решением общего собрания акционеров общества, реорганизуемого в форме разделения (выделения). Т.е. подписант указанного соглашения определяется заранее (проведения дополнительного собрания акционеров общества, создаваемого в результате разделения или выделения, не требуется).
  • 3. Разделительный баланс, содержащий положения об определении общества, создаваемого в результате разделения (выделения), правопреемником реорганизуемого общества, является также и передаточным актом, по которому права и обязанности общества, реорганизуемого в форме разделения (выделения), переходят к обществу, создаваемому путем реорганизации в форме слияния, или к обществу, к которому осуществляется присоединение общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения (выделения). Таким образом, необходимость составления двух документов о правопреемстве (разделительного баланса, а затем передаточного акта) отсутствует.
  • 4. Эмиссия ценных бумаг общества, создаваемого в результате разделения (выделения), осуществляется в упрощенном порядке – без государственной регистрации выпусков его ценных бумаг и государственной регистрации отчетов об итогов их выпуска. Присвоение государственного регистрационного или идентификационного номера таким выпускам осуществляется регистрирующим органом одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, размещаемых при слиянии (присоединении).
  • 5. Ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг общества, создаваемого в результате разделения (выделения), осуществляется держателем реестра акционеров общества, создаваемого при слиянии, или общества, к которому осуществляется присоединение.
  • 6. Если разделение (выделение) сопровождается слиянием, реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния.

Если же разделение (или соответственно выделение) осуществляется одновременно с присоединением, обе реорганизации считаются завершенными с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения (выделения). Такая запись вносится одновременно с внесением записи о государственной регистрации общества, создаваемого путем реорганизации в форме разделения (выделения); при этом сначала вносится вторая запись (т.е. о регистрации общества, созданного при разделении или выделении), а потом – первая (т.е. о прекращении деятельности этого общества).

Реорганизация акционерного общества в форме преобразования

Преобразование юридического лица есть изменение его организационно-правовой формы (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Согласно п. 2 ст. 104 ГК РФ и ст. 20 Закона об АО акционерное общество с соблюдением требований, установленных федеральными законами, вправе преобразоваться: 1) в хозяйственное общество – общество с ограниченной или дополнительной ответственностью[6]; 2) в производственный кооператив; 3) в некоммерческое партнерство. Преобразование в юридические лица иных организационно-правовых форм не допускается.

Следует учитывать, что если преобразование в указанные коммерческие организации производится по решению общего собрания акционеров, принятому квалифицированным (в 3А) большинством голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об АО), то трансформация общества в некоммерческое партнерство возможна лишь по единогласному решению всех акционеров (п. 1 ст. 20 Закона об АО). Предъявление столь высоких требований к кворуму для принятия решения о преобразовании в некоммерческое партнерство связано с кардинальностью изменений правового статуса юридического лица и его участников при данном виде преобразования.

Напомним, что изменение типа акционерного общества (преобразование открытого общества в закрытое и наоборот) не приводит к изменению организационно-правовой формы юридического лица, а потому реорганизацией в форме преобразования не является. Вследствие этого требования о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов, о праве акционеров на выкуп у них акций обществом и иные положения о реорганизации не применяются (п. 23 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19).

Юридическим основанием для "запуска" реорганизационных процессов является решение общего собрания акционеров, принимаемое по предложению совета директоров (наблюдательного совета), о реорганизации, которое императивно должно содержать:

  • – наименование и сведения о месте нахождения юридического лица, создаваемого путем реорганизации общества;
  • – порядок и условия преобразования;
  • – в зависимости от того, в юридическое лицо какого вида производится преобразование, – порядок обмена акций на доли участников в уставном капитале хозяйственного общества или паи членов производственного кооператива либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе (исключении) члена некоммерческого партнерства или при ликвидации партнерства вправе получить его член, являвшийся акционером преобразованного общества;
  • – список членов ревизионной комиссии (либо указание о ревизоре) создаваемого юридического лица (если в соответствии с федеральными законами уставом создаваемой организации предусмотрено наличие ревизионного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления)[7];
  • – список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого юридического лица (также если в соответствии с федеральными законами уставом предусмотрено наличие обозначенного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления)[8];
  • – указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемой организации;
  • – список членов иного органа (кроме общего собрания участников хозяйственного общества или членов некоммерческого партнерства) создаваемой организации (опять же, если в соответствии с федеральными законами уставом предусмотрено наличие иного органа и его образование отнесено к компетенции высшего органа управления)[9];
  • – указание об утверждении передаточного акта с приложением передаточного акта;
  • – указание об утверждении учредительных документов создаваемого юридического лица с приложением учредительных документов.

Как и при иных формах реорганизации, допускается включение на факультативных началах в рассматриваемое решение иных положений о реорганизации, не противоречащих федеральным законам, в том числе указания об аудиторе новой организации, иных данных о лицах, входящих в органы создаваемого юридического лица.

Поскольку акции вправе выпускать только акционерные общества, их размещения при преобразовании акционерной компании не происходит. Все имеющиеся акции реорганизуемого общества погашаются, и, как отмечалось, при преобразовании акционерного общества:

  • – в другое хозяйственное общество – они обмениваются на доли участников в уставном капитале;
  • – в производственный кооператив – акции обмениваются на паи членов кооператива;
  • – в некоммерческое партнерство – обмена акций не происходит, ибо некоммерческое партнерство не имеет уставного (складочного, паевого) капитала (фонда), разделенного на доли; вместо этого решением о реорганизации фиксируется порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе (исключении) члена некоммерческого партнерства или при ликвидации партнерства вправе получить его член.

  • [1] Сказанное относится и к решениям о реорганизации общества в форме разделения, выделения и преобразования.
  • [2] См., например: Жданов Д. В. Указ. соч. – С. 38.
  • [3] См., например: Долинская В. В. Акционерное право: учебник. – М.: Юрид. лит., 1997. – С. 257.
  • [4] Подробнее см.: Архипов Б. П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. № 10. С. 50–53.
  • [5] Нормы, касающиеся осуществления такой реорганизации, к сожалению, характеризует "недостаточная определенность", что "дает основания говорить об отсутствии на сегодняшний момент эффективного механизма регулирования этого процесса" (Шапкина Г. С. Применение акционерного законодательства. – М.: Статут, 2009).
  • [6] Об обществе с дополнительной ответственностью в ст. 104 ГК РФ и п. 1 ст. 20 Закона об АО (определяющем возможные варианты преобразования) ничего не говорится, однако в п. 3 ст. 20 Закона об АО данная организационно-правовая форма прямо указывается как допустимая "мишень" преобразования. Отмеченное разночтение подлежит устранению.
  • [7] Образование ревизионного органа предусмотрено для обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью и производственного кооператива.
  • [8] Возможность создания коллегиального исполнительного органа установлена для всех форм юридических лиц, в которые вправе преобразоваться акционерное общество.
  • [9] Например, Закон об ООО (п. 2 ст. 32) допускает создание совета директоров (наблюдательного совета) в обществе с ограниченной ответственностью; ГК РФ (п. 1 ст. 110) и Федеральный закон от 08.05.1996 № 41 -ФЗ "О производственных кооперативах" (ст. 16) – наблюдательного совета в производственном кооперативе.
 
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ     След >