Введение

«В наше время русская история становится предметом общего любопытства и деятельного изучения. Прежде она была доступна одним избранным, на которых потому и смотрели с каким-то удивлением, переходящим в благоговение. Теперь все образованные люди интересуются русской историей; не только у нас, даже в Европе многие ею занимаются».

К. Кавелин.

Взгляд на юридический быт древней России

История торгового права в России, а точнее история зарождения, развития и становления основных торговых институтов начиная с момента возникновения древнерусского государства до наших дней не получила своего комплексного освящения. Удивительно, но, несмотря на обилие различных курсов по торговому праву, начиная с дореволюционных и заканчивая современными издани

См. Азаревич Д. Очерки по торговому праву. Вып. 1. Варшава, 1897; Башилов А. П. Русское торговое право. СПб., 1891; Борзенко А. А. Торговое право: Программа лекций, читанных в 1877—78 академическом году / А. А. Борзенко // Временник Демидовского Юридического Лицея. Ярославль, 1879. Книга 17. С. 83—98; Гельбке В. Ф. Торговое право и гражданское уложение. СПб., 1884; Гуляев А. И. Торговля и торговые установления. М., 1912; Гольмстен А. X. Очерки по русскому торговому праву. Выпуск первый / [Сочинение] А. X. Гольмстена, ординарного профессора Военно-юридической академии. СПб.: Типография Д. В. Чичинадзе, 1895. [4], IV; Малышев К. И. Об ученой разработке торгового права в России (Вступительная лекция по торговому праву в С.-Петербургском университете 20 сентября 1875 г.) / Кр. Малышев // Журнал Гражданского и Уголовного Права. СПб., 1875. Книжка 6 (Ноябрь — декабрь). С. 44—65; Нерсесов Н. И. Торговое право. Конспективный курс лекций по торговому и вексельному праву: Посмертное издание / Н. И. Нерсесов; испр. и доп. А. Г. Гусаков. М.: Тип. «Рассвет», 1896; Нефедъев Е. А. Торговое право: [Лекции] Профессора Нефедьева. М.: Типо-Литография В. Р. Келлера, [1900]. 564 с. [Напечатано на пишущей машинке. Литография]; Каминка А. И. Новая попытка создания науки русского торгового права / А. И. Каминки // Журнал Министерства Юстиции. СПб., 1896. № 8 (Октябрь). С. 116—141; Каминка А. И. Очерки торгового права. Выпуск I / Профессора А. И. Каминка. СПб.: Издание Юридического книжного склада «Право», 1911. [2], II; Удинцев В. А. История обособления торгового права / В. А. Удинцев. Киев: Типография Императорского Университета св. Владимира Н. Т. Корчак-Новицкого, 1900. [4], II, 216, [1]; Фёдоров А. Ф. Торгоями, до сих пор нет ни одного посвящённого именно системному изложению генезиса догмы торгового права.

Практически во всех без исключения учебных работах истории торгового права в России посвящается, как правило, по параграфу^[1], реже по главе.

В конце XIX — начале XX века в русской юридической литературе была предпринята попытка ответить на вопрос: нужен ли России самостоятельный Торговый кодекс (Уложение)? В рамках состоявшейся дискуссии о том, существуют ли в России предпосылки для выделения торговых отношений в отдельную отрасль и, соответственно, в отдельный кодифицированный акт (Кодекс, Уложение и т. п.), высказывались кардинально противоположные точки зрения, которые не были завершены в результате изменения геополитической обстановки в первой четверти XX века.

Исследование предшествующей и современной литературы по данному вопросу показало, что авторы, отстаивавшие право на самостоятельный Торговый кодекс, как правило, описывали существо, признаки торговых отношений, делая в конце вывод о том, что данная идея не чужда русскому правопорядку, затем переходили к изложению основных институтов торгового права. Однако исследований по вопросу того, как складывались торговые отношения на Руси, их содержание, нормы, относящиеся, собственно, к торговле, не было.

Цель настоящей работы — исследование процесса зарождения, становления и развития основных торговых институтов на Руси. Центральная фигура торгового права — купец, торговец — лицо, профессионально занимающееся торговыми операциями. Основные сделки, совершаемые им в рамках таких операций, — сделки по возмездному отчуждению и приобретению имущества (товара): на ранних этапах — мена, постепенно вытесняемая куплей-продажей, а также её разновидностями (запродажей, поставкой). Помимо названных сделок, предметом нашего изучения станут ряд сопутствующих торговле институтов (поклажа, заём, перевозка), способствующих осуществлению продвижения товара. Нормы об ответственности и торговой несостоятельности также анализируются в настоящей работе, поскольку являются базовыми для разграничения торговой деятельности^[2].

В силу сказанного, в центре нашего внимания будут торговые нормы названных выше институтов. Изучая их, мы ставим задачу проследить становление и развитие базового торгового инструментария в российском праве. Для этого необходимо выявить собственно торговые нормы и соответствующие торговые институты, установить их зарождение и проследить последующее развитие, определить — была ли преемственность в развитии выявленных торговых институтов, проанализировать причины эволюции норм. Перед нами стоят следующие вопросы — выяснить, как появлялись в раннем праве торговые нормы: была ли это рецепция чужеземного права (если да, то какие это нормы, из какого правопорядка привнесённые), или это был самостоятельный процесс развития? Есть ли схожесть отношений с аналогичными в других странах и чем это объясняется? Не менее интересный и важный аспект — как происходило дальнейшее развитие торговых отношений и торгового законодательства?

Поскольку до 30-х гг. XIX века в российском праве законов, посвящённых торговле, её специфике и т. п., не было, нами была поставлена задача проанализировать все доступные правовые источники и выявить те нормы, которые явным образом опосредовали именно торговые отношения.

Поставленной целью обусловлена и структура работы. Исследуя развитие торговли, мы последовательно будем рассматривать его через призму следующих отправных для торговли аспектов: субъектов торговли^[3], объектов торговых сделок, конструкций договорных форм и самих норм торгового права.

В завершение сказанного необходимо объяснить, почему данная работа называется «История догматики торгового права». В научной литературе категория «догма права» имеет несколько различных смыслов. Согласно одному из самых распространённых, под догмой права понимают общую совокупность правовых норм (то, что охватывается определением «позитивное право»); другое понимание догмы — как творческой деятельности юристов по систематизации, описанию, толкованию, выявлению сущностных признаков позитивного права (исследование содержания позитивного права).

В данной работе изучаются торговые нормы русского права в исторической ретроспективе. Иными словами, мы попытались сделать то, чем бы могли заниматься (или занимались) комментаторы средних веков и нового времени, толкуя, например, положения Русской Правды или Псковской Судной Грамоты. С этой точки зрения наша работа вполне может быть отнесена к такому жанру, как историческая догматика.

[1] См. Коммерческое право: учебник для академического бакалавриата / Е. А. Абросимова, А. Т. Амиров, В. А. Белов [и др.]; под общ. ред. Б. И. Пугинского, В. А. Белова, Е. А. Абросимовой. 5-е изд., перераб. и доп., 2016. С. 19; Коммерческое право России: учебник / Л. В. Андреева. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтере Клувер, 2008. С. 14; Коммерческое право России: курс лекций / О. А. Беляева. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юстицинформ, 2009. С. 6. 2 См. Коммерческое право: учебник / Е. В. Трунина, Ю. В. Федасова. М.: Высшее образование,-Издат, 2009. С. 22; Хлебников А. В. Основы коммерческого права: учебное пособие. Томск: Издательский Дом Томского государственного университета, 2018. С. 21; Коммерческое право: учеб, пособие / под ред. Н. В. Постового. М.: ИД «Юриспруденция», 2006. С. 24. 3 Надо признать, что дискуссия получилась масштабная и довольно длительная. Сторонники и противники идеи Торгового кодекса не только полемизировали на страницах юридической периодики. Полемика вылилась в издание ряда учебников по Торговому праву. 4
[2] В торговом праве в качестве признаков, разграничивающих торговые операции от общегражданских, принято выделять (а) характер деятельности (промысел), (б) объект (товар, участвующий в спекулятивном обороте), (в) цель (получение прибыли, а не удовлетворение своих личных потребностей). Считаем необходимым к данным признакам отнести также институт торговой ответственности и несостоятельности, поскольку именно последствия неисполнения своих обязательств и невозможность удовлетворить требования кредиторов в случае коммерческой неудачи явным образом разграничивают сферы торговли и общегражданской деятельности.
[3] Традиционно все курсы, посвящённые проблематике торгового права, включают в себя изучение субъектов коммерческих отношений — исследуется правовое положение торговцев (купцов) и торговых объединений (товариществ, обществ и т. п.). В данной работе фигура купца представлена исключительно в историческом освещении, а торговые объединения и вовсе напрямую не изучаются главным образом по причине методологической — столь обширный материал целесообразнее обобщить в отдельном исследовании. Настоящее исследование посвящёно только развитию торговых обязательств. 2 См. Зайцев О. В. Становление и развитие современной доктрины гражданского права в России: диссертация... доктора юридических наук: 12.00.03 / Зайцев Олег Владимирович; [Место защиты: ФГБОУ ВО «Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации»], 2018. С. 22—24.