Применение семейного законодательства к отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства

В результате изучения данной темы студент должен:

знать

• — коллизионные вопросы брачно-семейных отношений в МЧП;
• — традиционные коллизионные принципы международно-правового регулирования брачно-семейных отношений с участием иностранных граждан;
• — коллизионные принципы правового регулирования брачно-семейных отношений с международным характером в действующем российском законодательстве;
• — содержание принципа оговорки о «публичном порядке» в семейном праве РФ;
• — коллизионные правила, устанавливающие права и обязанности родителей в МЧП;
• — коллизионные вопросы правового положения детей от интернациональных браков;
• — коллизионные правила усыновления российских детей иностранными гражданами;
• — коллизионные критерии установления права, подлежащего применению к вопросам опеки и попечительства в российском законодательстве;

уметь

• — определять подлежащее применению права к брачно-семейным отношениям с иностранным элементом;
• — анализировать материалы судебно-арбитражной практики в сфере брачно-семейных отношений с иностранным элементом;

владеть

• — навыками составления юридически значимых документов в области брачно-семейных отношений в МЧП;
• — компаративистскими навыками анализа законодательных подходов коллизионного регулирования в национальном и иностранном праве.

Отношения с иностранным элементом в российском семейном законодательстве: коллизии правового регулирования и международное право

Семейное право в сфере МЧП представляет собой чрезвычайно сложную область правового регулирования, что обусловлено наличием большого количества противоречивых и взаимоисключающих друг друга правовых норм, в различных государственных юрисдикциях. Такого рода коллизии кроются в положениях о разных брачных возрастах, правовой дискриминации женщин в браке, расовых, национальных ограничениях и запретах, допущении полигамии. Перечисленные коллизионные вопросы создают основу для возникновения таких серьезных правовых проблем как форма заключения, условия брака, правоотношения в браке, имущественные и неимущественные права, отношения с детьми, усыновление, опека и попечительство. Существуют как материально-правовые, так и процессуальные вопросы — работа консульств, судов, специализированных органов (загса и опеки и попечительства). На возникновение на практике коллизий при решении различных вопросов правового регулирования семейных правоотношений с иностранным элементом существенное влияние, наряду с особенностями экономического строя, оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции¹.

Жесткое применение к любым семейным отношениям одного национального права вошло в противоречие с интересами самих участников отношений. Брачная правоспособность, отсутствие препятствий для вступления в брак определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов. При расторжении брака между супругами различного гражданства и при возникающих в связи с этим имущественных отношениях в ряде стран применяется законодательство страны гражданства мужа. Неприменение иностранного права вело к тому, что в ряде государств, где определяющим признается закон гражданства супруга, соответствующие акты иностранных учреждений оказывались непризнанными и нереализованными. А сам брак мог быть признан «хромающим», если он был заключен в одном государстве в соответствии с законом места его заключения и не был признан в другом государстве^{[1] [2]}. Кроме того, множилось явление апатридизма, также осложнявшего определение применимого права.

Сегодня расширение регулирования коллизионных вопросов семейного права является мировой тенденцией. Так, во многих иностранных государствах в последние годы коллизионное семейное право обновлено и детализировано¹. Такие нормы включены в законы о международном частном праве^{[3] [4]} или в семейные или гражданские кодексы. В большинстве цивилизованных стран коллизионные вопросы семейного права чаще всего решаются исходя из применения закона страны гражданства или постоянного места жительства лица.

Значительное изменение и расширение мирохозяйственных и социальных связей России, увеличение числа браков с иностранными гражданами, учащение случаев разного гражданства членов семьи потребовало системного подхода к решению проблемы. И такое решение бьио найдено. Для иностранных граждан и апатридов в семейных отношениях установлен национальный режим. Правило о национальном режиме соответствует общепризнанным нормам международного права. В СК РФ нет посвященной национальному режиму статьи (хотя такая была в КоБС РСФСР). Естественно, допускаются изъятия из национального режима, предусмотренные СК РФ, например, это касается особенностей порядка усыновления детей иностранцами^[5].

В российском семейном законодательстве отношения с иностранным элементом регулируются нормами СК РФ, в частности разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства» кодифицированного федерального закона. До 1996 г. действовал разд. V КоБС РСФСР, по сравнению с которым нормы разд. VII СК РФ претерпели серьезные изменения. Можно упомянуть и Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»^[6], Положение о консульском учреждении РФ, утвержденном Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. № 1330^[7], Правила передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации, Правила постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства, утв. Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2000 г. № 275¹ (ред. от 27 сентября 2021 г.), положения которых также касаются семейных отношений, осложненных иностранным элементом.

Специализированный разд. VII СК РФ рассматривает не только отношения с участием иностранцев, но и семейные отношения российских граждан, если их территория — иностранное государство. По сравнению с нормами КоБС РСФСР действующие коллизионные нормы достаточно гибкие, они намного демократичнее и практически не оставляют пробелов. Так, восполнены пробелы в вопросах недействительности брака, личных неимущественных и имущественных отношений супругов, прав и обязанностей родителей и детей, алиментных обязательств совершеннолетних детей и других членов семьи и др.

В разд. VII СК РФ также существенно изменен подход к определению подлежащего применению права: практически во всех коллизионных нормах предусмотрены отсылки, допускающие применение иностранного права в зависимости от гражданства или от места его жительства (в России или за границей). В некоторых случаях допускается выбор подлежащего применению права самими сторонами.

Международно-правовой уровень регулирования семейнъьх отношений с участием иностранных граждан составляют международные договоры России^{[8] [9]}, как двусторонние, так и многосторонние. К таким международным договорам можно отнести, например, Конвенцию ООП о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.^[10], посвященную вопросам обеспечения интересов ребенка, его защиты от любых форм дискриминации. Немалое значение для этой сферы правового регулирования имеет Всеобщая декларация прав человека 1948 г.^[11], Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.^[12], Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г.^[13], Декларация прав ребенка 1959 г.^[14], Конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей 1980 г.¹, Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.^{[15] [16]} Что касается отношений между странами СНГ и Россией, то главная роль в регулировании брачно-семейных отношений здесь принадлежит Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанной в Минске 22 января 1993 г.^[17], Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским семейным и уголовным делам 2002 г.^[18]

Россия имеет также двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, предусматривающие взаимное признание и исполнение судебных решений, с Албанией, Аргентиной, Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Грецией, Египтом, Индией, Ираком, Ираном, Испанией, Италией, Кипром, Кубой, Латвией, Литвой, Мали, Монголией, Польшей, Румынией, Словакией, Тунисом, Чехией, Эстонией и др. Некоторые из этих договоров заключены еще Союзом ССР и действуют для России как государства-правопреемника.

В настоящее время с учетом осложненной внешнеполитической обстановки приоритетными партнерами России выступают государства-члены таких интеграционных объединений как ЕАЭС и БРИКС.

Семейное законодательство государств — членов ЕАЭС имеет многочисленные сходства. Между тем, на уровне ЕАЭС не принят многосторонний международный договор, направленный на унификацию и гармонизацию семейного законодательства, что вероятно объясняется тем, что одной из основных целей данного интеграционного объединения выступает стремление к формированию единого рынка товаров, услуг, капитала и трудовых ресурсов. Кроме того, государства — члены ЕАЭС также являются участниками СНГ (среди них: Республика Армения, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Киргизская Республика, Российская Федерация). Соответственно, регулирование брачно-семейных отношений осуществляется на основе Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.), Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским семейным и уголовным делам 2002 г.

Несмотря на сотрудничество стран-участниц БРИКС (Бразилии, России, Индии, КНР, ЮАР) по различным направлениям, международный многосторонний договор по вопросам регулирования семейных правоотношений, участницами которых являлись бы одновременно все страны БРИКС, не заключен. Между тем, между Россией и отдельными странами БРИКС заключены двусторонние договоры о правовой помощи. Например, Договор между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (Ратифицирован постановлением Верховного Совета РФ от 26 февраля 1993 г. № 4560-1), Договор между Российской Федерацией и Республикой Индией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и торговым делам (Ратифицирован Федеральным законом РФ от 9 декабря 2002 г. № 163-ФЗ).

Необходимо помнить, что при возникновении конкуренции многосторонних и двусторонних договоров, в частности, в тех случаях, когда они имеют один и тот же предмет регулирования¹, суд учитывает, что двусторонний международный договор является специальным нормативным актом по отношению к многосторонним международным договорам регионального и всеобщего характера, а значит имеет приоритет^{[19] [20]}.

При применении коллизионных норм СК РФ необходимо помнить, что если международным договором России установлены иные правила, чем в СК РФ, то применяются правила международного договора (ст. 6 СК РФ).

В целом, в юридической доктрине справедливо акцентируется внимание на существующих пробелах в сфере международно-правовой регламентации семейных правоотношений, осложненных иностранным элементом. Зачастую указывается на явно недостаточное число заключенных двусторонних договоров о правовой помощи по семейным делам на фоне растущего числа браков россиян с гражданами других государств, с которыми двусторонние договоры не заключены^[21].

Авторы: Анисимов Алексей, Рыженков Анатолий, Балтутите Иоланта, Гончаров Александр, Иншакова Агнесса, Казаченок Светлана

• [1] См., например: Богуславский М. М. Международное частное право : учебник. 7-е изд., перераб. и доп. М. : Норма ; ИНФРА-М, 2016. С. 454. Said М. Н. М., Hashim N. М., Нак N. A., Wok S. D, Soh R. С. Socio-legal implications of cross-border marriage among muslims in Malaysia: An empirical study // Al-Shajarah. 2019. Vol. 24. Iss. 1. P. 67—96.
• [2] См., например: Janterd-Jareborg M. Populism and comparative law as tools not to recognise foreign marriages // Journal of International and Comparative Law. 2019. Vol. 6. Iss. 2. P. 347—364.
• [3] Например, в законодательство Дании, Норвегии, Германии и Швеции была введена норма о непризнании браков, которые не допускаются в соответствии с материальным (внутренним) законодательством стран.
• [4] Например, такое положение дел существует в Австрии, Венгрии, Турции, Швейцарии и т. д.
• [5] Так, запрещена передача российских детей на усыновление гражданам США (ст. 4 ФЗ от 28 декабря 2012 г. № 272-ФЗ).
• [6] Собрание законодательства РФ. 1997. № 47. ст. 5340.
• [7] Собрание законодательства РФ. 1998. № 45. ст. 5509.
• [8] Собрание законодательства РФ. 2000. № 15. ст. 1590.
• [9] Подлежат ратификации, которая осуществляется посредством принятия федерального закона (ст. 14, 15 Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ (ред. от 8 декабря 2020 г.) «О международных договорах Российской Федерации»).
• [10] Одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20 ноября 1989 г., ратифицирована Постановлением ВС СССР от 13 июня 1990 г. № 1559-1 // Сборник международных договоров СССР. 1993. Вып. XLVI.
• [11] Принята Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г. // Российская газета. 1995. № 67 (5 апреля).
• [12] Пакт вступил в силу для СССР с 3 января 1976 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. № 12.
• [13] Пакт вступил в силу для СССР с 23 марта 1976 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1994. № 12.
• [14] Принята 20 ноября 1959 г. Резолюцией 1386 (XIV) на 841-м пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН) // Права и свободы личности. Библиотечка «Российской газеты» совместно с библиотечкой журнала «Социальная защита». М., 1995. Вып. 11. С. 191—194.
• [15] Вступила в силу для России 1 октября 2011 г. // Собрание законодательства РФ. 2011. № 51 (19 декабря). Ст. 7452.
• [16] Россия подписала данный документ (Распоряжение Президента РФ от 26 июня 2000 г. № 241-рп) // Международное частное право : сб. документов. М.: БЕК, 1997. С. 712—720.
• [17] Вступила в силу 19 мая 1994 г., для Российской Федерации — 10 декабря 1994 г. // Бюллетень международных договоров. 1995. № 2.
• [18] Заключена в Кишиневе 7 октября 2002 г. // Содружество : информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. № 2 (41). С. 82—130.
• [19] См. подробнее: Бахин С. В., Игнатьев А. С. Международные договоры: коллизионное измерение // Закон. 2020. № 6. С. 34—44.
• [20] Постановление Пленума ВАС РФ от 11 июня 1999 г. № 8 (ред. от 27 июня 2017 г.) «О действии международных договоров Российской Федерации применительно к вопросам арбитражного процесса» // Вестник ВАС РФ. 1999. № 8.
• [21] См., например: Беспалов Ю. Ф. Разрешение судами Российской Федерации семейных дел с иностранным участием: теоретические и практические аспекты // Российский судья. 2020. № 4. С. 10—13.