Установление и оспаривание отцовства (материнства)
Происхождение детей, удостоверенное в установленном законом порядке, является основанием возникновения прав и обязанностей родителей и детей (ст. 47 СК РФ). Отсюда – важность определения права, регулирующего установление и оспаривание отцовства (материнства), особенно если учесть серьезные расхождения в законодательстве отдельных стран в данной области, различия в положении брачных и внебрачных детей.
В России установление и оспаривание отцовства подчиняется законодательству государства, гражданином которого является ребенок по рождению.
Приведем пример. В Германии у немецкой гражданки, не состоящей в браке, родился ребенок. Предполагаемый отец ребенка (российский гражданин) отказался его признать и уехал на родину. Мать ребенка обратилась в суд г. Санкт-Петербурга по месту жительства ответчика с иском об установлении отцовства. Поскольку ребенок по рождению является гражданином Германии, суд при рассмотрении дела должен применить законодательство этой страны, регулирующее установление отцовства. Если по рождению ребенок является иностранным гражданином, последующее изменение его гражданства, в результате чего он становится, например, российским гражданином, не должно влиять на подлежащее применению право, поскольку закон формулирует коллизионную привязку исходя именно из гражданства ребенка по рождению.
Установление или оспаривание отцовства на территории России осуществляется в порядке, предусмотренном российским законодательством: применению подлежат правила гл. 10 СК РФ, определяющие процедуру установления или оспаривания отцовства – административную и судебную. Это относится и к тем случаям, когда в силу п. 1 ст. 162 СК РФ применению подлежит иностранное семейное право.
Договоры о правовой помощи, как и российское законодательство, предписывают применение законодательства государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Так же решен вопрос и в ст. 31 Минской конвенции 1993 г. Следует, однако, иметь в виду, что Кишиневская конвенция 2002 г. внесла некоторые изменения в регулирование установления и оспаривания отцовства (это одно из немногих изменений коллизионных норм Минской конвенции): согласно ст. 34 определяющим считается законодательство Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок, и лишь при невозможности определения его принадлежности к гражданству – законодательство Стороны, гражданином которой ребенок является по рождению.
Применение законов того из Договаривающихся государств, гражданином которого является ребенок, предусматривают и некоторые двусторонние договоры, например договор Российской Федерации с Румынией 1958 г. о правовой помощи. Поэтому в отношении ребенка, являющегося по рождению российским гражданином, но к моменту рассмотрения ходатайства об установлении отцовства ставшего румынским гражданином, следует применять не российское, а румынское законодательство.
Права и обязанности родителей и детей. Алиментные обязательства
Отношения родителей и детей, как брачных, так и внебрачных, подчинены в России законодательству государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства. Значит, если родители живут совместно с ребенком в России, их отношения, независимо от гражданства, должны определяться по российскому семейному праву, а если они живут за границей, то независимо от гражданства сторон – по законам страны, где они живут. Если стороны не имеют совместного места жительства и проживают в разных государствах, их права и обязанности определяются законодательством государства гражданства ребенка. Например, если мать ребенка – иностранного гражданина, проживающая вместе с ним за границей, обратится в российский суд с иском к отцу ребенка – российскому гражданину, проживающему в Москве, о взыскании алиментов на ребенка, суд при рассмотрении спора должен применить законодательство государства, гражданином которого является ребенок. Другой пример. При проживании матери с ребенком в России, а отца – за границей взыскание алиментов на ребенка с отца должно определяться по российскому законодательству, если ребенок – российский гражданин, и по законодательству страны гражданства ребенка, если ребенок – иностранный гражданин.
В отношении прав и обязанностей родителей и детей, включая алименты на детей, наш закон допускает – в интересах ребенка – и иное решение вопроса: по требованию истца может быть применено законодательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок. Данная норма относится, как видно, к случаям, когда ребенок, имеющий гражданство одного государства, проживает на территории другого. Подчеркнем, что закон говорит не об обязанности суда применить по требованию истца право страны места жительства ребенка, а лишь о возможности такого применения, если суд сочтет, что данный закон действительно более благоприятен для ребенка. Здесь могут учитываться: способ взыскания алиментов (в процентном отношении к заработной плате ответчика или в твердой денежной сумме), сроки взыскания (до достижения 18 лет или экономической самостоятельности, как это принято в ряде стран), характер личных неимущественных отношений родителей и детей и т.п.
Принадлежность лица к гражданству того или иного государства, с которой закон связывает решение вопроса о подлежащем применению законодательстве, должна определяться на момент вынесения решения. Поэтому если ребенок, являющийся по рождению гражданином одного государства, к моменту вынесения решения станет гражданином другого государства, определяющим следует считать последнее гражданство. Как видно, в данном случае позиция законодателя иная, чем в вопросе о праве, применимом к установлению и оспариванию отцовства, – там решающим является, как правило, гражданство ребенка по рождению.
Актуальным вопросам воспитания ребенка, общения с ним посвящена Гаагская конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей от 25 октября 1980 г., вступившая в силу для России 1 октября 2011 г.
Коллизионные нормы об отношениях родителей и детей содержатся в ряде договоров о правовой помощи, а также в Минской и Кишиневской конвенциях. Регулирование коллизий в этих международных договорах несколько отличается от норм СК РФ.
Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи (например, алименты братьям и сестрам, внукам и т.д., исключая взаимное алиментирование супругов) определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства (ст. 164 СК РФ). Если стороны не живут совместно, алиментные обязательства определяются исходя из гражданства претендующего на получение алиментов лица. Закон исходит из того, что в таких случаях нетрудоспособные престарелые родители и другие претендующие на получение алиментов лица нуждаются в защите своего национального законодательства в большей мере, чем совершеннолетние дети.