Корпоративные правовые нормы в уставе акционерного общества

Одним из важных предметов корпоративного права являются общие основы организации и деятельности акционерного общества, устанавливаемые уставом общества.

Федеральными законами об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью предусмотрена разработка каждым обществом своего устава на основе правовых норм, изложенных в законе, и корпоративных правовых норм, устанавливаемых самим обществом.

По степени обязательности включения в устав той или иной корпоративной нормы выделяются три группы норм. Закон устанавливает:

  • предписание включить в устав ту или иную норму ("уставом общества должно быть установлено...");
  • дозволение включить норму ("уставом общества может быть установлено...");
  • согласие на приоритет корпоративной нормы (указанием в законе "..., если иное не установлено в уставе общества").

Согласие на приоритет корпоративной нормы подтверждает право акционерного общества включать в устав любую рациональную корпоративную норму, не противоречащую закону, независимо от наличия или отсутствия в нем дозволения или согласия.

Любая правовая норма представляет собой решение типичной задачи социального, экономического или организационно-административного характера. Поэтому алгоритм разработки нормы аналогичен алгоритму принятия решения (системного анализа проблемы). Укрупненно этот алгоритм может быть представлен следующими действиями (рис. 5.1):

  • 1. Выявление и уяснение проблемы, вызывающей необходимость установления правовой нормы.
  • 2. Определение целей, которых желательно достичь введением правовой нормы, а также критериев достижения поставленной цели.
  • 3. Выявление факторов (условий), определяющих выбор метода регулирования и характера управляющих воздействий.
  • 4. Разработка альтернативных вариантов правовой нормы применительно к выбранным методам регулирования.
  • 5. Оценка ресурсов, социального и организационного потенциалов, потребных для реализации нормы, применительно к каждому варианту нормы.
  • 6. Моделирование (описание, представление) процесса, регулируемого правовой нормой при использовании каждого варианта нормы.

Алгоритм разработки правового института (правовой нормы)

Рис. 5.1. Алгоритм разработки правового института (правовой нормы)

7. Определение критерия выбора правовой нормы и выбор предпочтительного варианта.

Если среди разработанных вариантов не находится альтернативы, обеспечивающей достижение поставленной цели, необходимо разработать новые варианты нормы и выполнить их анализ по приведенному алгоритму. Если и в этом случае нс удастся обеспечить достижение поставленных целей, необходимо упростить цели.

При создании правовых актов целесообразно осуществлять разработку оргпроектов целостных совокупностей норм (правовых институтов), связанных единством целей (например, размещение акций, общее руководство акционерным обществом, совершение крупных сделок и т.п.). Совокупность таких проектов сводится в оргпроект правового акта (например, оргпроект системы управления акционерным обществом).

При разработке корпоративных норм устава общества процесс проектирования существенно упрощается, так как основные нормы каждого правового института установлены законом и определено, какими корпоративными нормами тот или иной институт необходимо или желательно дополнить и какие нормы могут быть заменены. Главной задачей проектирования отдельной нормы становится ее гармонизация с уже установленными нормами. Принципиальная схема проектирования сохраняется и в этом случае, но основное внимание уделяется выявлению факторов (условий), определяющих правовую норму.

Ниже приводится версия состава факторов (условий) применительно к корпоративным нормам, введение которых в устав акционерного общества предписано или дозволено законом, или согласовано с ним, а также состава корпоративных документов, в которых отражаются меры и процедуры по реализации указанных норм устава (табл. 5.1).

Устав общества в повой редакции и изменения к уставу регистрируются в органе государственной регистрации юридических лиц. Поэтому корпоративные нормы, включение которых в устав не предусмотрено законом, не затрагивают правоотношения общества с другими субъектами хозяйствования, а также не нарушают права и обязанности акционеров (участников) общества. Такие нормы целесообразно включать в другие корпоративные документы.

Рассмотрим в качестве примера разработки конкретной корпоративной нормы вопрос об обосновании нормы, устанавливающей ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11). В табл. 5.1 выделены три фактора, определяющие целесообразность таких ограничений.

Если для АО характерна модель акционерной собственности преимущественно с мелкими пакетами акций, фактическое распределение пакетов акций среди акционеров сравнительно равномерно (например, в обществе с численностью акционеров 1000 чел. размер пакета акций колеблется от 0,05 до 1% от общего количества акций), а наиболее сплоченная группировка акционеров (например, администрация) совместно владеет не более 20% акций, то возможны следующие варианты решения:

1. Не устанавливать ограничения ни по суммарному количеству акций, принадлежащих одному акционеру, ни по числу голосов, предоставляемых ему.

Основанием такого решения может служить то, что:

а) имущественное расслоение в структуре акционерной собственности проявляется не очень контрастно;

Таблица 5.1

Определение корпоративных норм, устанавливаемых уставом АО на основе Федерального закона "Об акционерных обществах" (фрагмент)

Норма Федерального закона

Факторы (условия), определяющие корпоративную норму, или версия решения

Корпоративные документы, реализующие норму устава (версия)

Пункт 6 ст. 5. Устав общества должен (предписание) содержать сведения о его филиалах и представительствах

Целесообразность создания филиалов и представительств определяется:

  • 1. Спросом и условиями конкуренции на рынках в предполагаемых зонах учреждения филиалов и представительств
  • (предпочтительностью зон хозяйствования).
  • 2. Деловой активностью АО в этих зонах.
  • 3. Территориальным расположением зон хозяйствования и предприятий АО

Положение о филиалах и представительствах

Пункт 3 ст. 6. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества (согласие)

Целесообразность предоставления основному обществу права давать обязательные для дочернего общества указания определяется мотивами конкуренции, которыми руководствуется основное общество, и степенью его рефлексивности

Уставы основного и дочернего обществ

Пункт 3 ст. 11. Уставом могут быть (дозволение) установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру

Целесообразность установления таких ограничений определяется:

  • 1. Типом модели (структурой) акционерной собственности, на которую ориентируется общество (преимущественно мелкие мобильные пакеты акций или преимущественно крупные иммобильные пакеты акций).
  • 2. Фактическим распределением пакетов акций среди акционеров

и уровнем их имущественного неравенства.

3. Наличием среди акционеров группировки, ориентирующейся на мотивы агрессии по отношению к обществу, способной блокировать принятие решений по важнейшим вопросам деятельности общества

Положение о размещении акций и иных ценных бумаг

Регламент

общего

собрания

акционеров

Пункт 1 ст. 27. Уставом общества должны быть (предписание) определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размешенные акции) и права, предоставляемые этими акциями.

Уставом общества могут быть (дозволение) определены количество, номинальная стоимость и категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции) и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции

  • 1. Количество и поминальная стоимость объявленных акций определяются:
    • • потребностями общества в инвестициях
  • 11 о/ι разработан н ы е бизнес-планы;
  • • репутацией общества на рынке ценных бумаг;
  • • доходностью акций.
  • 2. Права, предоставляемые акцией каждой категории (типа), касаются определения (порядка определения): размера дивидендов; ликвидационной стоимости акции; участия в голосовании; прав, возникающих при реорганизации общества; конвертируемости

в акции других категорий и типов и ценные бумаги общества; преимуществ при приобретении акций, выпущенных обществом.

  • 3. Права, предоставляемые привилегированными акциями различных типов, должны быть эквивалентны по полезности.
  • 4. Разнообразие типов привилегированных акций определяется типажом акций, обращающихся на рынке ценных бумаг, и привычками вкладчиков

Положение о размещении акций и иных ценных бумаг

Пункт 1 ст. 27. Уставом общества могут быть (дозволение) определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций

Должны быть учтены:

  • 1. Наличие организованного рынка ценных бумаг.
  • 2. Рейтинг акций общества на этом рынке

Положение о размещении акций и иных ценных бумаг

Пункт 2 ст. 28. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право (согласие) принимать такое решение

Предоставление совету директоров такого права целесообразно в условиях, при которых финансовое состояние общества к моменту принятия решения об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций не ухудшилось в сравнении с его состоянием на дату принятия решения о количестве и номинальной стоимости объявленных акций.

В противном случае решение по данному вопросу принимается общим собранием акционеров

Положение об уставном капитале

Положение о совете директоров

Пункт 1 ст. 29, п. 1 ст. 72. Уменьшение уставного капитала АО путем приобретения и погашения части акций допускается (согласие), если такая возможность предусмотрена в уставе АО

Наличие тенденций свертывания производства из- за снижения спроса на продукцию и износа основных производственных фондов

Положение об уставном капитале

Пункт 2 ст. 32. В уставе АО должны быть (предписание) определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа (определяются в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегирован пых акций, или же установлен порядок их определения в уставе). Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Если уставом предусмотрены (согласие) привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определен размер дивиденда, уставом общества должна быть также установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них, а если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов, по каждому из которых определена ликвидационная стоимость, – очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них Уставом может быть (дозволение) установлено, что невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд по привилегированным акциям определенного типа накапливается и выплачивается не позднее срока, определенного уставом (кумулятивные привилегированные акции)

  • 1. Целесообразно соблюдение принципа: суммарные права, предоставляемые владельцам привилегированных акций различных типов, должны быть эквивалентны. Например, при наличии двух типов акций, если по одному типу в первую очередь выплачиваются дивиденды, ликвидационная стоимость выплачивается во вторую очередь, по другому типу акций – наоборот.
  • 2. Следует иметь в виду, что практически не будут покупаться привилегированные акции, если:
    • • по ним не установлен размер дивидендов или порядок их выплаты;
    • • по акциям кумулятивного типа при накоплении дивидендов (отсрочке их выплаты) не предусмотрено начисление процентов.
  • 3. При выпуске конвертируемых акций необходимо установить период конвертации, пропорциональность при предоставлении права голоса, курс обмена, а также размер дивидендов с учетом разницы рыночных курсов обыкновенных и конвертируемых привилегированных акций

Положение об акциях и иных ценных бумагах

Положение о выплате дивидендов но акциям и процентов но облигациям

Пункт 3 ст. 32. Уставом может быть предусмотрена (дозволение) конвертация привилегированных акций определенного типа в обыкновенные акции или привилегированные акции иных типов по требованию акционеров – их владельцев или конвертация всех акций этого типа в срок, определенный уставом общества

Следует учитывать возможность сохранения контрольного пакета акций в руках группировки акционеров (трудового коллектива), заинтересованной в росте эффективности производства (состоящей из неаффилированных лиц)

Положение об акциях и иных ценных бумагах

Пункт 2 ст. 34. Устав АО может (дозволение) содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества

1. Основное условие при оплате акций имуществом: совокупность имущества, поступающего от учредителей в порядке оплаты акций, должна составлять целост

ный производственный (технологический) комплекс и иметь сопоставимый и приемлемый уровень качества.

2. Основное условие при оплате акций имущественными правами: возможность эффективного использования этих прав в деятельности предприятия в приемлемые сроки

Положение об акциях и иных ценных бумагах

Положение об уставном капитале

Пункт 2 ст. 39. Открытое общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции, посредством как открытой, так и закрытой подписки. Уставом общества и правовыми актами РФ может быть ограничена возможность проведения закрытой подписки открытыми обществами

Интересы трудового коллектива в большей степени защищены, если уставом общества предусмотрено право закрытой подписки

Положение о размещении акций и иных ценных бумаг

Пункты 3, 4 ст. 39. Размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки, размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, размещение посредством открытой подписки конвертируемых в обыкновенные акции эмиссионных ценных бумаг, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества

При определении в уставе количества голосов, необходимого для принятия указанных решений, необходимо учитывать ряд обстоятельств: кто приобретает дополнительные акции; какие цели ставят акционеры, пакеты акций которых увеличатся; целесообразно ли обществу сохранить сложившееся распределение пакетов акций среди акционеров или нет и почему? Следует учитывать, что увеличение необходимого для принятия решения количества голосов облегчает формирование бойкотирующего меньшинства

Положение об общем собрании акционеров

Регламент

общего

собрания

акционеров

Пункт 1 ст. 42. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, – иным имуществом (согласие)

Целесообразно предусмотреть право акционеров на получение дивидендов имуществом, определив виды передаваемого при этом имущества и порядок реализации этого права

Положение о выплате дивидендов по акциям и процентов по облигациям

Пункт 3 ст. 58. Уставом общества с числом акционеров более пятисот тысяч может быть (дозволение) предусмотрен меньший кворум для проведения повторного общего собрания акционеров (но закону кворум для нового собрания, созванного взамен несостоявшегося, – не менее 30% голосов размещено ых голосующих акций АО)

Дальнейшее снижение кворума нецелесообразно. Целесообразно преодоление этих трудностей изменением порядка проведения общего собрания. Возможный вариант: в уставе предусматривается, что если при первом созыве общего собрания на него явились акционеры, владеющие не менее 30% голосующих акций (но менее 50%), на его заседании принимаются решения по всем вопросам повестки дня. Затем созывается собрание акционеров, отсутствовавших на первом собрании. При явке на это собрание акционеров, владеющих не менее 20% голосующих акций, проводится повторное голосование по вопросам, решение по которым было принято на нервом собрании. По результатам двух голосований решение, получившее большинство голосов, считается окончательно принятым

Положение об общем собрании акционеров

Пункт 1 ст. 64. Для АО с числом акционеров менее пятидесяти устав может (дозволение) предусматривать, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров

Целесообразно в этом случае воспользоваться нормами Закона о народных предприятиях и создать наблюдательный совет с контрольными функциями

Положение об общем собрании акционеров

Пункт 3 ст. 68. Решения на заседании совета директоров (наблюдательного совета) общества принимаются большинством голосов присутствующих членов совета, если настоящим Федеральным законом, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров (наблюдательного совета), не предусмотрено большее число голосов для принятия соответствующих решений {согласие)

При решении вопросов, для рассмотрения которых требуется кворум в 2/3 членов совета директоров, решение целесообразно принимать большинством В 2/3 голосов присутствующих на заседании членов совета директоров

Положение о совете директоров

Пункт 4 ст. 69. В случае, если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право сове та директоров (наблюдательного совета) общества (дозволение) принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора). Уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров (наблюдательного совета) общества (дозволение) принять решение о приостановлении полномочий управляющей организации или управляющего

При предоставлении совету директоров таких прав в уставе общества следует предусматривать критерии, являющиеся основанием приостановления полномочий директора (генерального директора) или полномочий управляющей организации (управляющего)

Положение о правлении (генеральном директоре)

Положение о нравах и обязанностях управляющей организации (управляющего)

Пункт 2 ст. 72. Общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета), если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения (согласие)

Это право следует предусмотреть и оставить за советом директоров, имея в виду установленное законом ограничение по номинальной стоимости акций, остающихся в обращении (не менее 90%)

Положение о совете директоров

Пункт 1 ст. 78. Уставом общества могут быть установлены (дозволение) также иные случаи (сверх предусмотренных законом об АО), при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный законом

К таким случаям могут быть отнесены, в частности, сделки, связанные с отчуждением нового технологического оборудования независимо от его стоимости, с продажей и приобретением лицензий и т.п.

Положение о крупных сделках

  • б) в таком обществе при рассмотрении на общем собрании акционеров наиболее важных вопросов, решения по которым принимаются большинством В 3/4 голосов, можно обеспечить участие более 80% акционеров и, следовательно, группировка акционеров, владеющая наиболее крупным пакетом акций, не сможет блокировать принятие решения.
  • 2. Если предвидится усиление группировки акционеров, владеющих наиболее крупным пакетом акций, то следует установить ограничение по максимальному числу голосов, предоставляемых одному акционеру, например 0,5% от общего числа голосов, указав в уставе:

"Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных акций от общего количества размещенных обыкновенных акций, то число голосов, предоставляемых ему на общем собрании акционеров, составляет 0,5% от общего числа размещенных обыкновенных акций общества".

3. Если предполагается дополнительная эмиссия объявленных акций, следует установить ограничение как по максимальному количеству акций, принадлежащих одному акционеру (например, 2% от общего числа размещенных акций), так и по числу голосов, предоставляемых одному акционеру (например, 0,5% голосов). При этом запись в уставе должна быть следующая:

"Суммарное количество обыкновенных и привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, не должно превышать 2% от общего количества размещенных акций.

Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных акций от общего количества размещенных обыкновенных акций, число голосов, предоставляемых ему на общем собрании акционеров, составляет 0,5% от общего количества размещенных обыкновенных акций общества".

В случае, когда для АО характерна модель акционерной собственности преимущественно с крупными пакетами иммобильных акций (например, 60% акций сосредоточены в руках 20–30 акционеров, а остальные "распылены" мелкими пакетами среди других акционеров), внести указанные ограничения в устав действующего АО практически невозможно. Эго связано с тем, что принятие решения по внесению изменений в устав АО требует большинства в 3/4 голосов, а владельцы крупных пакетов акций, обладающие большинством голосов, вряд ли в таких изменениях заинтересованы.

Другие пути введения подобных ограничений законодательство не предусматривает. Следовательно, решение данного вопроса необходимо осуществлять на этапе учреждения АО при разработке устава общества учредителями.

 
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ     След >