Правовой режим банковской тайны

Понятие "банковская тайна" – одно из центральных понятий банковского законодательства, поскольку отношения, возникающие но поводу банковской тайны, пронизывают всю сферу банковской деятельности кредитных организаций и Банка России. Содержание банковской тайны раскрыто в ГК и в Законе о банках.

ГК в п. 1 ст. 857 устанавливает, что "банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте". Закон о банках в ст. 26 закрепляет, что "кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это нс противоречит федеральному закону".

Сравнительный анализ двух указанных статей позволяет сделать вывод, что в них закреплено не тождественное по содержанию понятие банковской тайны.

Отличие понятия банковской тайны, предусмотренного Законом о банках, от понятия банковской тайны, изложенного в ГК, заключается в следующем:

1) согласно ГК тайными являются операции по счету, а в Законе о банках речь идет об операциях вообще, т.е. не только об операциях по счету, но и об операциях по вкладу, а также о других операциях, совершаемых клиентом кредитной организации;
2) Закон о банках обязывает всех служащих кредитной организации хранить тайну об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону, о чем в ГК вообще не упоминается;
3) ГК относит к банковской тайне сведения о клиенте, тогда как Закон о банках в содержание банковской тайны сведения о клиенте не включил;
4) в Законе о банках присутствует дополнительное понятие "корреспондент кредитной организации", которого нет в ГК^[1];
5) ГК обязывает только банк хранить банковскую тайну, а Закон о банках закрепляет, что данная обязанность возложена на кредитные организации, их служащих, Банк России и организацию, осуществляющую функцию по обязательному страхованию вкладов.

В научной литературе ведется спор о том, в каком из двух актов закреплено более точное понятие банковской тайны и какое из них необходимо применять на практике. Ряд авторов считает, что ст. 26 Закона о банках установила более широкий перечень сведений, составляющих банковскую тайну, а также субъектов, обязанных ее хранить^[2]. Другие полагают, что исчерпывающий перечень сведений, составляющих банковскую тайну, содержится в ГК и при несоответствии указанных норм надо руководствоваться ГК^[3].

Во избежание на практике конфликтных ситуаций необходимо законодательно унифицировать понятие банковской тайны. На наш взгляд, данная коллизия должна быть разрешена в пользу Закона о банках как специального акта, регулирующего вопросы банковской деятельности.

Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам, а также их представителям. Действующим законодательством устанавливается перечень государственных органов и должностных лид, которым допускается предоставление банковской тайны. Так:

– справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате РФ, налоговым органам, таможенным органам РФ, ФСФР Росши, Пенсионному фонду РФ, Фонду социального страхования РФ и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности^[4], а при наличии согласия руководителя следственного органа – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве;
– справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений;
– справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц, АСВ при наступлении страховых случаев, предусмотренных Законом о страховании вкладов, а при наличии согласия руководителя следственного органа – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве;
– справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организацией завещательном распоряжении, нотариальным конторам – по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан – иностранным консульским учреждениям;
– информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц представляется кредитными организациями в Росфинмониторинг, в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены Законом о противодействии отмыванию доходов;
– информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц с их согласия представляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в бюро кредитных историй в порядке и на условиях, которые предусмотрены заключенным с бюро кредитных историй договором в соответствии с Законом о кредитных историях.

Также в настоящее время документы и информация, связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов и предусмотренные Законом о валютном регулировании, предоставляются кредитными организациями Росфиннадзору как органу валютного контроля, налоговым органам и таможенным органам как агентам валютного контроля в случаях, порядке и объеме, которые предусмотрены указанным Законом.

Кроме того, на основании ст. 167 Федерального закона "О таможенном регулировании в Российской Федерации" таможенный орган, проводящий таможенную проверку, вправе запрашивать у банков, располагающих документами и сведениями, касающимися деятельности проверяемых организаций (индивидуальных предпринимателей), по предмету проверки заверенные копии контрактов (договоров), заверенные копии паспорта сделок, ведомости банковского контроля, справки о подтверждающих документах, заверенные копии карточки с образцами подписей и оттисками печатей, а также выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей), в том числе содержащие банковскую тайну. Банк, получивший мотивированный запрос о представлении указанных документов и сведений, исполняет его в течение пяти дней со дня получения или в тот же срок сообщает, что не располагает запрашиваемыми документами и сведениями.

В соответствии со ст. 26 Закона о банках информация о торговых и клиринговых счетах юридических лиц и об операциях по указанным счетам предоставляется кредитными организациями в ФСФР России в порядке, предусмотренном Законом о клиринге.

Вместе с тем доступ к банковской тайне предполагает обеспечение конфиденциальности полученных сведений. В связи с этим ст. 26 Закона о банках предусматривает следующие обязанности по неразглашению полученной информации:

– операторы платежных систем не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях и о счетах участников платежных систем и их клиентов, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;
– операционные центры, платежные клиринговые центры не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях и о счетах участников платежных систем и их клиентов, полученные при оказании операционных услуг, клиринговых услуг участникам платежной системы, за исключением передачи информации в рамках платежной системы, а также случаев, предусмотренных федеральными законами;
– Банк России и АСВ не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;
– аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;
– Росфинмониторинг не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Законом о противодействии отмыванию доходов, за исключением случаев, предусмотренных указанным Законом;
– ФСФР России не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом от 27.07.2010 № 224-ФЗ "О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", за исключением случаев, предусмотренных указанным Законом;
– АСВ не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную в соответствии с Законом о страховании вкладов;
– органы валютного контроля и агенты валютного контроля не вправе раскрывать третьим лицам информацию,

полученную от кредитных организаций в соответствии с Законом о валютном регулировании, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Кроме того, правовой режим банковской тайны распространяется на сведения об операциях клиентов кредитных организаций, осуществляемых банковскими платежными агентами и банковскими платежными субагентами, а также на сведения об остатках электронных денежных средств клиентов кредитных организаций и сведения о переводах электронных денежных средств кредитными организациями по распоряжению их клиентов.

Учитывая изложенное, можно сделать вывод о том, что в Законе о банках устанавливается исчерпывающий перечень государственных органов, которым предоставлено право запрашивать сведения о банковской тайне.

Однако на практике довольно часто возникают проблемы, которые, так или иначе, касаются прав иных органов государственной власти, не упомянутых в ст. 26 Закона о банках, запрашивать информацию, связанную с банковской тайной на основании того, что в законодательстве об их деятельности указано, что они имеют право запрашивать "любую необходимую информацию". В данном случае надо обратиться к нормам ГК, в котором закрепляется, что государственным органам и их должностным лицам сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом. Следовательно, ГК устанавливает, что специальные федеральные законы, регламентирующие деятельность конкретных государственных органов, могут содержать нормы, предусматривающие право этих органов получать сведения, составляющие банковскую тайну.

В качестве примера обратимся к Федеральному закону 17.01.1992 № 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации", где в ст. 22 сказано, что прокурор при осуществлении возложенных на него функций вправе требовать от руководителей и других должностных лиц "представления необходимых документов, материалов, статистических и иных сведений; выделения специалистов для выяснения возникших вопросов; проведения проверок но поступившим в органы прокуратуры материалам и обращениям, ревизий деятельности подконтрольных или подведомственных им организаций". Можно ли на основании такой формулировки закона сделать вывод о том, что органам прокуратуры предоставлен доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну? На наш взгляд, ответ очевиден: Закон не содержит норм, предоставляющих органам прокуратуры право истребовать у банков информацию, которая составляет банковскую тайну. Несмотря на это, у кредитных организаций периодически возникают проблемы с органами прокуратуры, которые запрашивают сведения, составляющие банковскую тайну, доказательством тому служит судебная практика^[5] и активная переписка Ассоциации российских банков с органами прокуратуры^[6].

Приведенный выше пример не является единственным в действующем законодательстве. На практике мы можем увидеть стремление государственных органов, не указанных в ст. 26 Закона о банках, получать доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну. Государственные органы руководствуются положениями об их деятельности, в которых прописывается право получать любую необходимую для них информацию от организаций независимо от форм собственности. Считаем, что сложившуюся проблему можно решить следующим образом: в ст. 26 Закона о банках законодательно закрепить положение о том, что иные органы вправе получать сведения, составляющие банковскую тайну, на основании судебного акта. Со временем судебная практика сформируется, и это позволит закрепить в Законе о банках перечень иных органов, нуждающихся в доступе к сведениям, составляющим банковскую тайну. Примером тому является судебная практика в отношении судебных приставов-исполнителей, которая подтвердила право судебных приставов-исполнителей на доступ к банковской тайне, после чего законодатель внес изменения в ст. 26 Закона о банках и включил в перечень органов, имеющих доступ к сведениям, составляющим банковскую тайну, судебных приставов-исполнителей (постановление КС РФ от 14.05.2003 № 8-П "По делу о проверке конституционности пункта 2 статьи 14 Федерального закона “О судебных приставах” в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа").

Что касается ответственности за разглашение банковской тайны, то она возложена на Банк России, а также АС В, кредитные, аудиторские и иные организации, Росфинмониторинг, Росфиннадзор, агентов валютного контроля, а также на их должностных лиц и их работников. Указанные организации в соответствии с законодательством несут гражданско-правовую ответственность в форме возмещения убытков. Их должностные лица и иные работники могут быть подвергнуты дисциплинарным взысканиям и привлечены к материальной ответственности в случаях и порядке, установленных Трудовым кодексом. Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, может повлечь и уголовную ответственность соответствующих лиц в случаях, предусмотренных в ст. 183 УК. Клиенты – физические лица вправе потребовать возмещения морального вреда в порядке, предусмотренном ГК^[7].

Завершая рассмотрение вопроса о банковской тайне, необходимо сказать, что российское законодательство о банках и банковской деятельности пока еще очень молодо, как невелик и сам опыт функционирования института банковской тайны в условиях рыночной экономики. Неслучайно поэтому можно отметить многочисленные поправки, вносившиеся в Закон о банках, которые позволили более детально и строго обрисовать механизм взаимодействия кредитных организаций со всеми государственными органами при предоставлении сведений, составляющих банковскую тайну. Но, к сожалению, до сих пор некоторые законодательные проблемы, которые возникают при применении института банковской тайны, нс разрешены. Например, отсутствует четкое определение банковской тайны, не установлен в одном нормативном правовом акте перечень органов, которые могут претендовать на получение информации, составляющей банковскую тайну, не раскрыта глубина проникновения этих органов в сферу банковской тайны, по-разному определяются сроки предоставления банками данной информации, а также не сложилась единообразная судебная практика по многим вопросам банковской тайны.

Все это позволяет говорить о целесообразности принятия федерального закона "О банковской тайне". Отметим, что данный вопрос неоднократно был предметом обсуждения, результатом которого стало принятие модельного закона "О банковской тайне" от 16.10.1999 постановлением № 14-7 на четырнадцатом пленарном заседании Межпарламентской ассамблеи государств – участников СНГ. Модельный закон "О банковской тайне" определил понятие банковской тайны и установил, что необходимо понимать под разглашением банковской тайны. В указанном законе предусмотрен запрет на разглашение банковской тайны, ответственность за незаконное получение и разглашение сведений, составляющих банковскую тайну, а также закреплен порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, различным государственным органам. Однако до настоящего времени в России не принят отдельный закон "О банковской тайне", что, на наш взгляд, ослабляет рассматриваемый институт.

[1] Тосунян, Г. А. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: учебник / Г. Л. Тосунян, Л. Ю. Викулин, Л. М. Экмалян; под общ. ред. Б. Н. Топорнина. М.: Юристъ, 2002. С. 231, 232.
[2] См., например: Алексеева, Д. Г. Банковское право: учебник / Д. Г. Алексеева, С. В. Пыхтин, Е. Г. Хоменко. М.: Юристъ, 2007. С. 357; Маркелова, К. А. Особенности банковской тайны как правовой категории / К. А. Маркелова // Банковское право. 2000. № 1. С. 42.
[3] Карчевский, С. Банковская тайна: проблемы правового регулирования / С. Карчевский // Хозяйство и право. 2000. № 4. С. 47.
[4] Например, в соответствии с п. 2 ст. 86 НК банки обязаны выдавать налоговым органам справки о наличии счетов в банке и (или) об остатках денежных средств на счетах, выписки по операциям на счетах организаций (индивидуальных предпринимателей) в соответствии с законодательством РФ в течение пяти дней со дня получения мотивированного запроса налогового органа.
[5] См., например, постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.03.2008 № А56-44956/2006 и постановление Президиума ВАС РФ от 21.10.2008 № 9455/08 по тому же делу.
[6] См. официальный сайт Ассоциации российских банков: arb.ru.
[7] Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / под ред. В. П. Мозолина, Μ. II. Малеиной. М.: Норма, 2006. С. 673.