Коммерческие организации, не являющиеся юридическими лицами

Простое товарищество (Einfache Gesellschaft, societe simple, societa simplice). Простое товарищество — это договор, посредством которого два или несколько лиц соглашаются объединить свои усилия или ресурсы для достижения общей цели. Простое товарищество является таковым, если оно не имеет отличительных черт других товариществ (и обществ), регулируемых законом (ст. 530 ШОЗ).

Договор о простом товариществе может быть заключен в любой форме (письменной, устной, путем конклюдентных действий), но должен отвечать трем признакам:

  • 1) в нем должно быть два и более участника, которые могут быть как физическими, так и юридическими лицами;
  • 2) эти лица должны договориться об объединении своих усилий или ресурсов;
  • 3) они должны действовать для достижения общей цели.

На практике встречается много простых товариществ:

совместные предприятия, консорциумы строительных предприятий, ведение общего хозяйства сожителями, не состоящими в браке.

Простое товарищество не является товариществом в том смысле, что не имеет ни активной, ни пассивной правоспособности: оно не вправе ни осуществлять свои гражданские права, ни выступать в качестве истца или ответчика в суде. В отношении простого товарищества нельзя возбудить исполнительное производство, простое товарищество не может быть внесено в торговый реестр, и у него нет фирменного наименования.

Зато члены простого товарищества, как физические, так и юридические лица, могут быть в индивидуальном порядке внесены в торговый реестр, против них может быть возбуждено исполнительное производство, они могут предъявить встречный иск. Если товарищество желает зарегистрироваться в торговом реестре с целью эксплуатации торгового или промышленного предприятия, или занятия каким-либо ремеслом, которое осуществляется в коммерческой форме, оно должно зарегистрироваться в организационно-правовой форме полного товарищества, коммандитного товарищества, АО или кооперативного общества. А члены простого товарищества, преследующего одну из этих целей, управляющие делами такого товарищества и ведущие дела с третьими лицами, должны зарегистрироваться в реестре лично под своим собственным именем. Таким образом, простое товарищество — это договор между двумя или несколькими его членами, такой же как договор купли-продажи, аренды, займа или поручения.

Негласное товарищество.

Негласное товарищество — это договор, посредством которого двое или несколько лиц договариваются объединить свои усилия и ресурсы для достижения общей цели, но только между ними, не показывая третьим лицам, что договор существует. Например, одно лицо хочет заручиться финансовой помощью другого, предоставив ему участие в прибылях и убытках, но не разделяя с ним управление. Если в негласном товариществе по отношению к третьим лицам негласный участник "спит", то внутри товарищества он разделяет прибыли и риски и контролирует управление товариществом.

Фактическое товарищество.

Отношения товарищества могут фактически существовать между лицами, которые и не догадываются о том, что они образуют товарищество. Сложность заключается в том, чтобы доказать его существование.

Отношения между участниками простого товарищества. Простое товарищество — договорное объединение лиц, не являющееся юридическим лицом. Члены простого товарищества несут солидарную ответственность по обязательствам товарищества. С точки зрения состава участников, простое товарищество является более жесткой конструкцией, нежели АО: при отсутствии прямо выраженного согласия всех участников в простое товарищество нельзя принять нового участника. Простое товарищество — это договор, в котором элемент личности контрагентов имеет особое значение. Новый участник участвует в прибыли и убытках товарищества с момента его вступления в члены товарищества, независимо от даты их возникновения, однако не несет ответственности по его долгам, возникшим до его вступления в члены товарищества, если только не было перевода долга (reprise de dettes expresse) (ст. 175—183 ШОЗ). Участник простого товарищества не вправе переуступить свою долю (абз. 2 ст. 542 ШОЗ). Уступке подлежат только имущественные права, проистекающие из членства в товариществе, что может при необходимости привести к созданию молчаливого товарищества между цедентом и цессионарием.

Любой участник простого товарищества, даже если на него не возложено управление делами товарищества, имеет неотъемлемое право лично осведомляться о ходе дел товарищества, знакомиться с отчетностью и документами товарищества и составлять обобщенную сводку о финансовом состоянии товарищества для собственного пользования (абз.1 ст. 541 ШОЗ).

Если иное не предусмотрено договором, решения в простом товариществе принимаются единогласно, и в отсутствие иной договоренности каждый из участников вправе без содействия прочих управлять простым товариществом. Участник простого товарищества имеет право вето. Создание в простом товариществе органов, наделенных определенными функциями, необязательно. Договором о простом товариществе может быть предусмотрено, что решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов. Если договором не предусмотрено иное, большинство определяется по числу участников, подавших голос за то или иное решение (счет по головам). Уставом может быть установлен иной принцип подсчета голосов (в зависимости от величины вклада).

Договором участник не может быть лишен права на осуществление контроля дел общества или права голоса.

Простые товарищества могут использоваться для узко определенных целей, для совместных предприятий, для осуществления хозяйственной деятельности в течение неограниченного срока.

Если управление в простом товариществе было доверено управляющему партнеру, то третьи лица могут предполагать, что этот партнер может действовать за товарищество и от его имени. Если договором товарищества не предусмотрено иное, личные кредиторы партнера могут обратить взыскание только на долю этого партнера в товариществе. Вместе с тем члены товарищества несут неограниченную солидарную ответственность по всем обязательствам товарищества.

Простое товарищество прекращается по достижении его цели, по соглашению сторон, в случае смерти, возникновения недееспособности или банкротства участника, по решению суда или (в ряде случаев) путем направления уведомления партнерами.

Полное товарищество (КоИекГй^езеИзсЬаП, воаёгё еп пот соИесПС, восхега т поте со11е1Пуо) создается на основании договора между физическими лицами под фирменным наименованием для занятия торговлей, осуществления производственной деятельности или иного промысла для достижения прибыли, при этом ответственность членов полного товарищества перед кредиторами не ограничена (абз. 1 ст. 552 ШОЗ). Все участники полного товарищества несут неограниченную солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Взаимные обязательства участников изложены в письменном договоре товарищества. Участники обязаны зарегистрировать полное товарищество в торговом реестре по местонахождению товарищества. В регистрационной записи должны быть указаны фамилии, место жительства и гражданство каждого партнера, а также предусмотрены ли договором товарищества какие-либо ограничения на представительство товарищества в отношениях с третьими лицами. Полное товарищество не является юридическим лицом. Тем не менее нельзя сказать, что оно не имеет собственного существования, поскольку закон признает за ним способность совершать юридически значимые действия под собственным фирменным наименованием, а также владеть имуществом, отличным от имущества его членов. Поэтому принято говорить о квази-правосубъектности полного товарищества [1].

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) (Kommanditgesellschaft, societe en commandite, societa in accomandita) преследует те же цели, что и полное товарищество, однако состоять оно должно как минимум из двух участников — физических или юридических лиц, один из которых (он должен быть физическим лицом) должен нести неограниченную ответственность по обязательствам товарищества (полный товарищ), а другой — отвечать в пределах определенного вклада (вкладчик, или коммандитист). Как и полное товарищество, товарищество на вере не является юридическим лицом, но обладает квазиправосубъектностью.

Финансовое положение вкладчика схоже с положением акционера в АО: он обязуется внести определенный вклад, соответствующий установленной сумме, называемой коммандитой. Эта сумма указывается в записи в торговом реестре. В принципе, вкладчик отвечает только в пределах этого вклада и не отвечает ни по долгам товарищества, ни за управление им. Он также не вправе представлять товарищество перед третьими лицами. Зато полный товарищ несет неограниченную ответственность; как и в полном товариществе, такая ответственность носит субсидиарный характер и возникает только при ликвидации общества или в случае, если попытки взыскать с него задолженность в судебном порядке оказались безрезультатными.

Товарищество на вере учреждается на основании договора между двумя или более лицами под фирменным наименованием (которое должно включать в себя фамилию как минимум одного из полных товарищей, но не может включать фамилию вкладчика) для ведения торговли, эксплуатации фабрики или осуществления иной коммерческой деятельности. При этом, если коммандита учреждается двумя участниками — физическими лицами, то они оба должны быть либо гражданами Швейцарии, либо иметь вид на жительство или дающее право работать в Швейцарии разрешение на пребывание.

Устав для товарищества на вере не обязателен, достаточно договора. Товарищество на вере подлежит регистрации в торговом реестре и постановке на учет в кантональной компенсационной кассе (в целях уплаты социальных взносов с заработной платы работников). Фирменное наименование коммандитного товарищества должно включать фамилию как минимум одного из полных товарищей с указанием "и Компания". Как правило, уже по названию товарищества можно установить его организационно-правовую форму. Коммандитное товарищество подлежит регистрации в торговом реестре по местонахождению товарищества. В регистрационную запись включаются фамилия, место жительства и гражданство каждого из товарищей — физических лиц (фирменное наименование и местонахождение для каждого из товарищей — юридических лиц), величина вклада каждого из коммандитистов и любые подробности относительно ограничений права представлять товарищество в отношениях с третьими лицами.

Товарищество на вере может преобразоваться в общество — объединение капиталов, в кооперативное общество, в полное товарищество. При этом в полное товарищество оно может преобразоваться либо в результате выхода из его состава всех вкладчиков, либо путем приобретения статуса полных товарищей всеми вкладчиками.

Коммерческие юридические лица. Хозяйственные общества

Акционерная коммандита (Kommanditaktiengesellschaft, societe en commandite par actions, societa in accomandita per azioni) — это общество, капитал которого разделен на акции и в котором один или несколько участников солидарно отвечают всем своим имуществом по долгам общества как полные товарищи в товариществе на вере (ст. 764—771 ШОЗ). В принципе, к акционерной коммандите применяются нормы об АО. Полные товарищи одновременно являются директорами общества: они имеют право вето на определенные решения общего собрания (в частности, в отношении изменения предмета и целей деятельности общества).

Как отмечается в литературе, акционерная коммандита является юридическим артефактом, практически никогда не встречающимся в деловой жизни. Так, в судебной практике Федерального суда последнее судебное решение в связи с акционерной коммандитой относится к 1920 г., а в статистике Торгового реестра на 1 января 2012 г. она вообще не фигурирует отдельной строкой.

Согласно статистике Федерального управления Торгового реестра Швейцарской Конфедерации, самыми распространенными формами коммерческих юридических лиц в Швейцарии являются АО и ООО.

Общество с ограниченной ответственностью (Gesellschaft mit beschrankter Haftung, soci6te a responsabilite limitee, societa a responsabilita limitata, S.a.r.l., GmbH, S.a.r.l.) может быть учреждено двумя или несколькими физическими лицами или хозяйственными обществами под фирменным наименованием и с заранее определенным уставным капиталом. Общество создается для ведения торговли, эксплуатации фабрики или осуществления любой иной хозяйственной деятельности, а также для достижения других экономических целей. Доктрина относит ООО к коммерческим организациям, занимающим промежуточное положение между товариществами — объединениями лиц и обществами — объединениями капитала.

Каждый из участников общества несет ответственность по его долгам, которая может превышать величину его вклада в уставный капитал, но не может превысить величину уставного капитала, внесенную в торговый реестр. На участника общества не может быть возложено обязательство по внесению дополнительных вкладов, помимо предусмотренных уставом. Участники общества несут солидарную ответственность по всем обязательствам общества в пределах величины уставного капитала, внесенной в реестр.

Уставный капитал общества не может быть меньше 20 тыс. и больше 2 млн швейцарских франков. Величина долей различных участников общества может быть разной, тем не менее она не может быть меньше 1 тыс. или должна быть кратной 1 тыс. швейцарских франков. Одному участнику общества может принадлежать только одна доля.

При учреждении общества не менее 50% доли участника должно быть оплачено путем внесения денежных или натуральных вкладов.

Общество становится юридическим лицом с момента внесения записи о нем в торговый реестр.

Для создания общества необходимо как минимум два участника. Все учредители должны подписать в присутствии нотариуса или иного уполномоченного должностного лица учредительный акт, в котором они заявляют о создании ООО и которым они утверждают текст его устава.

В уставе общества должны быть указаны:

  • 1) фирменное наименование и местонахождение общества;
  • 2) предмет и цели его деятельности;
  • 3) величина уставного капитала, доля каждого участника в уставном капитале;
  • 4) порядок опубликования информации обществом.

Следующие положения действительны только при условии

их включения в устав общества:

  • 1) установление превышающего предусмотренного законом минимального размера оплаты долей, исключений из положений закона об оплате, штрафа за просрочку в оплате вклада;
  • 2) обязательство участников по внесению дополнительных вкладов;
  • 3) проведение заочного голосования, особые положения о созыве общих собраний участников и приглашений проголосовать заочно;
  • 4) отличные от предусмотренных законом положения об определении права голоса каждого из участников на общих собраниях и об условиях действительности решений общих собраний;
  • 5) распространение обязательства не конкурировать с обществом (см. ниже об управляющих обществом) на всех участников общества;
  • 6) отличные от предусмотренных законом положения о назначении поверенных и коммерческих представителей общества по всем делам общества, о надзоре над деятельностью общества, в частности путем учреждения ревизионного органа;
  • 7) запрет на уступку долей в уставном капитале общества или установление более жестких, нежели предусмотрено законом, условий для такой уступки;
  • 8) отличные от предусмотренных законом правила распределения чистой прибыли и положения об оплате промежуточных дивидендов;
  • 9) право выхода из общества и условия осуществления этого права;
  • 10) срок, на который учреждается общество;
  • 11) основания прекращения деятельности общества, помимо предусмотренных законом.

Запись о регистрации общества вносится в торговый реестр по месту его нахождения. Заявление о регистрации общества должно быть подписано всеми управляющими в присутствии

служащего торгового реестра либо представлено в реестр за их надлежащим образом удостоверенными подписями.

В заявлении должны быть указаны:

  • 1) фамилии, имена (или наименования для хозяйственных обществ), место жительства (местонахождение), гражданство;
  • 2) величина доли каждого из участников и произведенные в оплату каждой доли выплаты (в том числе состав, стоимость и цена каждого натурального вклада, а также величина доли, причитающейся за него);
  • 3) фамилии и имена управляющих;
  • 4) способ представления общества перед третьими лицами.

К заявлению прилагаются надлежащим образом удостоверенные документы общества. Помимо этого, учредители должны доказать, что подписка на все доли произведена, что установленная законом минимальная сумма или более высокая сумма, установленная уставом общества, была внесена в оплату каждой доли либо покрывается внесенными натуральными вкладами, указанными в уставе, и что денежные и натуральные вклады находятся в свободном распоряжении общества.

В торговый реестр вносятся следующие сведения об ООО:

  • 1) дата принятия устава;
  • 2) наименование и местонахождение ООО;
  • 3) предмет деятельности, срок, на который создается общество, если устав содержит положения об этом;
  • 4) фамилия, имя и гражданство каждого участника, или, если речь идет о юридических лицах и хозяйственных обществах, наименование и местонахождение;
  • 5) величина уставного капитала и долей каждого из участников;
  • 6) описание и цена натуральных вкладов и цена выкупаемого имущества;
  • 7) фамилии и имена управляющих, с указанием их места жительства и гражданства;
  • 8) способ представления общества в отношениях с третьими лицами;
  • 9) форма опубликования информации обществом.

Филиалы общества вносятся в торговый реестр по месту их

нахождения, в записи должна содержаться ссылка на запись о материнском обществе.

Органы управления обществом. Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников. Уставом может быть предусмотрено проведение заочного голосования по всем или некоторым решениям, принимаемым обществом.

К неотъемлемой компетенции общего собрания общества с ограниченной ответственностью относится принятие решений по следующим вопросам:

  • 1) принятие устава и внесение в него изменений;
  • 2) назначение и отзыв управляющих;
  • 3) назначение ревизоров общества, при этом сохраняют силу права не являющихся управляющими участников общества по контролю над деятельностью общества;
  • 4) утверждение счета прибылей и убытков, баланса общества и порядок использования чистой прибыли;
  • 5) освобождение управляющих от ответственности;
  • 6) раздел долей в уставном капитале;
  • 7) внесение дополнительных вкладов, предусмотренных уставом;
  • 8) предъявление исков о возмещении ущерба, вытекающего из учреждения общества или управления им, против органов управления обществом или его отдельных участников.

Если законом или уставом не предусмотрено иное, каждый из участников имеет в общем собрании количество голосов, пропорциональное стоимости их доли, при этом каждая 1 тыс. франков дает право на один голос.

Участники общества не имеют права голосовать, когда принимается решение об их освобождении от ответственности.

Решение общего собрания участников ООО можно обжаловать по правилам, установленным для обжалования решений АО.

Управляющие общества созывают очередное общее собрание участников ежегодно в течение шести месяцев, следующих за окончанием финансового года общества, прочие собрания проводятся в соответствии с положениями устава и так часто, как этого требуют интересы общества.

Один или несколько участников, представляющих не менее 1/10 доли уставного капитала, также могут потребовать созыва общего собрания, указав цель его проведения. Если управляющие не созывают собрание в разумный срок, то по требованию такого участника или таких участников собрание может созвать судья.

Повестка о созыве общего собрания с описанием повестки дня, равно как и приглашение проголосовать заочно, должны быть направлены участникам не менее чем за пять дней до собрания в форме, предусмотренной уставом, а при отсутствии каких-либо указаний в уставе общества — заказным письмом.

Как и в АО, при отсутствии возражений участники ООО могут провести общее собрание без соблюдения формальностей, предусмотренных законом для его созыва. До тех пор, пока все участники присутствуют на таком собрании, они вправе принимать решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания, и такие решения будут действительны.

Повседневное управление обществом осуществляется совместно его участниками. На основании устава или по решению общего собрания участников функции по управлению обществом могут быть возложены на одного или нескольких участников. Участники общества, вошедшие в его состав после его учреждения, вправе управлять обществом или представлять его перед третьими лицами лишь в случае, если эти права были им предоставлены особым решением общества.

Уставом или решением общества управленческие и представительские функции могут быть возложены на третьих лиц. Полномочия и ответственность этих лиц регулируются нормами о полномочиях и ответственности управляющих из числа участников общества.

По меньшей мере один из управляющих обществом должен проживать в Швейцарии. Если это положение сохраняется и по истечении срока, назначенного обществу решением служащего торгового реестра, общество прекращает свою деятельность в силу закона.

Пределы и ограничения полномочий, управляющих в ООО те же, что и в АО. Отзыв управленческих и представительских функций у управляющих — участников общества производится в том же порядке, что в полном товариществе. Полномочия управляющего — третьего лица могут в любое время быть отозваны по решению общества, при этом сохраняется право на предъявление иска о возмещении ущерба.

Управляющие общества подписываются от его имени, проставляя рядом со своей фамилией наименование общества. Образцы их подписей должны быть представлены в торговый реестр.

Если иное не предусмотрено уставом общества, поверенные или коммерческие представители могут быть назначены только по решению общества, зато каждый управляющий вправе их отозвать.

Участники общества, выполняющие управленческие функции, не вправе без согласия других участников за свой счет или за счет третьих лиц, вступать в полное товарищество в качестве полного товарища или в коммандитное товарищество в качестве вкладчика (коммандитиста), а также быть участниками другого ООО в отрасли, в которой осуществляет свою деятельность первое ООО. Уставом обязательство не конкурировать с обществом может быть установлено для всех участников ООО.

Если не все участники общества наделены правом управлять обществом, то контроль деятельности общества осуществляют участники общества, не являющиеся управляющими, в том же порядке, что и члены простого товарищества, не осуществляющие управленческие функции. К ответственности управляющих ООО по аналогии применяются положения об ответственности управляющих АО (см. ниже).

Уставом ООО контроль над обществом может быть возложен на специальный орган, который должен также проконтролировать ведение реестра долей в уставном капитале. Состав и функции ревизионного органа определяются положениями о ревизионном органе в акционерном обществе.

  • [1] См.: Montavon Р. Droit et pratique de la SARL. Lausanne, 1996.
 
< Пред   СОДЕРЖАНИЕ     След >