Меню
Главная
Авторизация/Регистрация
 
Главная arrow Право arrow Банковское право

Банковские сделки

В результате изучения данной главы студент должен:

знать

  • • виды банковских сделок, которые вправе осуществлять кредитные организации;
  • • порядок, в котором кредитные организации вправе осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг:

уметь

  • • анализировать правовое регулирование банковских сделок исходя из их экономического содержания;
  • • определять порядок совмещения кредитными организациями клиринговой деятельности, деятельности специализированных депозитариев и профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

владеть навыками

  • • квалификации договоров, опосредующих банковские сделки;
  • • разграничения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и других операций кредитных организаций с ценными бумагами.

Банковские сделки, осуществляемые в соответствии со специальными нормами банковского законодательства

Частью 3 ст. 5 Закона о банках установлен перечень банковских сделок. Некоторые из них регулируются нормативными актами ЦБ РФ, а другие – общими нормами гражданского законодательства.

Специальное регулирование ЦБ РФ предусмотрено в отношении таких банковских сделок, как доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими липами; осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ.

Доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами как банковская сделка опосредуется договором доверительного управления, урегулированном гл. 53 ГК РФ.

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). В отношениях по доверительному управлению кредитная организация выступает в качестве доверительного управляющего.

Как доверительный управляющий кредитная организация не может быть одновременно выгодоприобретателем по одному и тому же договору доверительного управления.

Согласно п. 1, 2 ст. 1013 ГК РФ и п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о банках кредитные организации имеют право осуществлять доверительное управление денежными средствами в валюте РФ и в иностранной валюте, ценными бумагами, производными финансовыми инструментами, драгоценными металлами и драгоценными камнями и любым иным имуществом. Однако заслуживает поддержки мнение о том, что указанный перечень может быть ограничен только запретом на осуществление кредитными организациями производственной, торговой и страховой деятельности[1]. Таким образом, кредитная организация не может осуществлять доверительное управление, например, предприятиями, так как в этом случае необходимо заниматься производственной или торговой деятельностью от своего имени[2].

Доверительное управление имуществом кредитная организация может осуществлять либо индивидуально для конкретного учредителя управления, либо путем создания общих фондов банковского управления (далее – ОФБУ), объединяющих имущество ряда учредителей управления.

ОФБУ – это имущественный комплекс, состоящий из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления. Помимо денежных средств в состав ОФБУ могут входить ценные бумаги, производные финансовые инструменты, драгоценные камни и драгоценные металлы.

В настоящий момент ОФБУ не имеют специального регулирования. Инструкция Банка России от 02.07.1997 № 63 "О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации", которая регламентировала договоры доверительного управления средствами ОФБУ, утратила свою силу с 1 января 2013 г. Однако согласно разъяснениям ЦБ РФ указанное событие нс влияет на действительность таких договоров, заключенных кредитными организациями – доверительными управляющими[3]. Более того, кредитные организации не лишены возможности заключать подобные договоры и впредь, так как существование обязательств с множественностью лиц допускается в соответствии со ст. 308 ГК РФ[1].

Как правило, договоры доверительного управления средствами ОФБУ заключаются путем присоединения учредителей управления к объявленным кредитными организациями инвестиционной декларации и общим условиям создания и управления ОФБУ, играющим роль публичной оферты. Кредитная организация может образовывать различные ОФБУ в зависимости от видов управляемого имущества, видов учредителей управления и т.д.

Целью кредитной организации при осуществлении доверительного управления имуществом является, как правило, получение учредителем управления или выгодоприобретателем определенных доходов от профессионального использования имущества. В сроки и в порядке, установленном договором, кредитная организация обязана представлять учредителю управления или выгодоприобретателю отчет о своей деятельности.

Кредитная организация, не проявившая при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления – убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду. Причем за причиненные убытки ответственность возникает, если не доказано, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Таким образом, кредитная организация отвечает либо за неполучение учредителем управления или выгодоприобретателем определенных договором доходов, либо за несохранность имущества.

Особенности доверительного управления ценными бумагами установлены Законом о Банке России и приказом ФСФР России от 03.04.2007 № 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами" (далее – Порядок управления).

Согласно ст. 5 Закона о Банке России деятельность по доверительному управлению ценными бумагами подразумевает также доверительное управление денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами. В случае если доверительное управление не связано только осуществлением прав по ценным бумагам, например участием в собраниях акционеров, получением дивидендов и т.д., кредитной организации необходимо получить лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.

Согласно Порядку управления объектами доверительного управления могут быть ценные бумаги:

  • • российских эмитентов, в том числе полученные управляющим в процессе деятельности по управлению ценными бумагами. К ним относятся акции акционерных обществ, в том числе акции, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности; облигации коммерческих организаций, в том числе облигации, находящиеся на момент заключения договора о доверительном управлении ими в государственной (муниципальной) собственности; государственные (муниципальные) облигации любых типов, за исключением тех, условия выпуска и обращения которых не допускают передачу их в доверительное управление;
  • • иностранных эмитентов, правомерно ввезенные на территорию РФ, допущенные к обращению на территории РФ в соответствии с требованиями законодательства, прошедшие процедуру листинга на фондовых биржах.

Следует отметить, что иные виды ценных бумаг также могут передаваться в доверительное управление. Однако некоторые виды неэмиссионных ценных бумаг, как правило, не могут быть объектами доверительного управления, например простые и переводные чеки, сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов (типов), а также иные товарораспорядительные ценные бумаги[5].

При заключении договора кредитная организация и учредитель управления должны письменно согласовать следующие условия:

  • • перечень объектов доверительного управления, которые могут быть переданы управляющему в доверительное управление учредителем управления;
  • • перечень (состав) объектов доверительного управления (виды ценных бумаг; перечень эмитентов или групп эмитентов, чьи ценные бумаги могут являться объектами управления), которые вправе приобретать управляющий при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами, а также по требованию учредителя управления ограничения на приобретение отдельных видов объектов доверительного управления;
  • • перечень юридических лиц (групп юридических лиц по определенному признаку), чьи ценные бумаги в документарной форме, не являющиеся эмиссионными, вправе приобретать управляющий при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами, а также виды соответствующих ценных бумаг в документарной форме, в случае, если возможность приобретения ценных бумаг в документарной форме, не являющихся эмиссионными, предусмотрена договором доверительного управления;
  • • структуру объектов доверительного управления, которую обязан поддерживать управляющий в течение всего срока действия договора, в том числе соотношение между ценными бумагами различных видов, соотношение между ценными бумагами различных эмитентов (групп эмитентов по отраслевому или иному признаку); соотношение между ценными бумагами и денежными средствами данного учредителя управления, находящимися в доверительном управлении;
  • • виды сделок, которые управляющий вправе заключать с принадлежащими учредителю управления объектами доверительного управления, находящимися в доверительном управлении, а также по требованию учредителя управления ограничения на совершение отдельных видов сделок;
  • • возможность заключения управляющим сделок на торгах организатора торговли, не на торгах организатора торговли, биржевых и внебиржевых срочных договоров (контрактов);
  • • порядок разрешения споров учредителя управления и управляющего, связанных с отчетом о деятельности управляющего по управлению ценными бумагами;
  • • порядок изменения вышеперечисленных условий, а также порядок действия управляющего и учредителя управления при одностороннем изменении указанных условий любой из сторон (в случае если одностороннее изменение условий любой из сторон предусмотрено договором доверительного управления);
  • • методику оценки стоимости объектов доверительного управления при приеме их от учредителя управления, а также при указании их оценочной стоимости в отчете о деятельности управляющего по управлению ценными бумагами.

В случае нарушения управляющим любого из указанных условий кредитная организация обязана устранить такое нарушение в течение 30 дней с момента нарушения, если соответствующее нарушение не является результатом ее действий, либо в течение пяти дней, если оно является таковым. Более короткий срок не установлен в договоре доверительного управления.

Как следует из п. 2.9 Порядка управления, для хранения денежных средств, находящихся в доверительном управлении, а также полученных в процессе управления ценными бумагами, кредитная организация обязана использовать отдельный банковский счет. Для учета прав па ценные бумаги в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг открывается отдельный лицевой счет управляющего, а если учет прав на ценные бумаги осуществляется в депозитарии – отдельный счет депо управляющего.

Вместе с тем на одном банковском счете управляющего могут учитываться денежные средства, передаваемые в доверительное управление разными учредителями управления, а также полученные в процессе управления ценными бумагами, при условии, что такое объединение денежных средств предусмотрено договорами доверительного управления, заключенными управляющим с такими учредителями управления. Аналогичные правила установлены и для лицевых счете и счетов депо. При этом управляющий обязан обеспечить ведение обособленного внутреннего учета денежных средств и ценных бумаг по каждому договору доверительного управления.

Порядок управления предусматривает ряд ограничений для кредитной организации в ходе осуществления доверительного управления. Например, кредитная организация не вправе отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, имущество комитента (принципала, доверителя) или собственное имущество.

В случае если в ходе доверительного управления возник конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее и который привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки. Под конфликтом интересов понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг или его работников и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействия) профессионального участника или его работников причиняют убытки клиенту или влекут иные неблагоприятные последствия для клиента[6].

Следующая банковская сделка, имеющая специальное регулирование ЦБ РФ, – осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно ст. 1 Закона о драгоценных металлах и камнях драгоценные камни – это природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, природный жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде, а также уникальные янтарные образования, приравненные к драгоценным камням в порядке, устанавливаемом постановлением Правительства РФ от 05.01.1999 № 8 "Об утверждении Порядка отнесения уникальных янтарных образований к драгоценным камням". Объекты, относящиеся к драгоценным металлам, были рассмотрены в гл. 6 данного учебника.

Закон о драгоценных металлах и камнях к операциям с драгоценными металлами и драгоценными камнями относит:

  • • действия, выражающиеся в переходе права собственности и иных имущественных прав на драгоценные металлы и драгоценные камни (обращение драгоценных металлов и драгоценных камней), в том числе их использование в качестве залога;
  • • изменение физического состояния или содержания драгоценных металлов и драгоценных камней в любых веществах и материалах при добыче, производстве драгоценных металлов и драгоценных камней, их последующей переработке, обработке и использовании;
  • • перемещение драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них, в том числе транспортировка драгоценных металлов и драгоценных камней и продукции из них в места хранения, фонды и запасы, а также хранение и экспонирование драгоценных металлов и драгоценных камней;
  • • ввоз драгоценных металлов и драгоценных камней, а также продукции из них на территорию РФ и их вывоз с территории РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 17 Закона о драгоценных металлах и камнях лицензирование операций банков и иных кредитных организаций с драгоценными металлами и драгоценными камнями осуществляет ЦБ РФ.

При этом кредитные организации в отличие от иных организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, не подлежат постановке на специальный учет в государственной инспекции пробирного надзора[7].

Виды операций с драгоценными металлами, которые имеют право осуществлять кредитные организации, установлены Положением о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами на территории Российской Федерации и порядке проведения банковских операций с драгоценными металлами, утв. ЦБ РФ 01.11.1996 № 50[8] (далее – Положение № 50).

Операции кредитных организаций с драгоценными металлами и драгоценными камнями можно разделить на три группы по критерию отнесения операции к банковским и по критерию наличия лицензии.

К первой группе относятся банковские операции, а именно:

  • • привлечение драгоценных металлов во вклады (до востребования и на определенный срок) от физических и юридических лиц;
  • • размещение драгоценных металлов от своего имени и за свой счет на депозитные счета, открытые в других банках;
  • • предоставление займов в драгоценных металлах.

Указанные операции рассмотрены в гл. 6 данного учебника.

Ко второй группе относятся операции, которые не являются банковскими, однако для совершения которых обязательно наличие либо лицензии на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов, либо генеральной лицензии на осуществление банковских операций. К таким операциям относятся:

  • • покупка и продажа драгоценных металлов, как за свой счет, так и за счет клиентов (по договорам комиссии и поручения);
  • • купля-продажа монет из драгоценных металлов;
  • • экспорт аффинированного золота и серебра.

Согласно п. 8 Положения № 50 сделки купли-продажи драгоценных металлов осуществляются с поставкой драгоценных металлов в физической форме или с отражением по счетам. Указанные сделки могут быть либо наличными, либо срочными. Наличные сделки купли-продажи драгоценных металлов осуществляются на условиях немедленной поставки, когда дата поставки драгоценных металлов и денежных средств устанавливается в пределах двух рабочих дней от даты заключения сделки. Расчеты по поставке металла и денежных средств могут проводиться разными датами валютирования, однако это должно быть специально оговорено сторонами в момент заключения сделки. Срочные сделки купли- продажи – это сделки, сроки расчетов по которым составляют более двух рабочих дней от даты заключения сделки.

Банки также могут совершать другие сделки с драгоценными металлами (опционы, свопы, фьючерсы и пр.) в соответствии с законодательством РФ и международной банковской практикой.

Следует отметить, что все денежные требования и обязательства, возникающие при совершении сделок с драгоценными металлами между резидентами РФ, должны быть выражены и оплачены в валюте РФ.

Согласно разъяснениям ЦБ РФ, если монета из драгоценных металлов является валютой РФ, то для совершения операции купли-продажи с такой монетой лицензия не требуется[9].

Экспорт драгоценных металлов и драгоценных камней кредитные организации осуществляют в соответствии с Положением о порядке ввоза на таможенную территорию Таможенного союза и вывоза с таможенной территории Таможенного союза драгоценных металлов, драгоценных камней и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы[10] и Положением о ввозе в Российскую Федерацию из стран, не входящих в Таможенный союз в рамках ЕврАзЭС, и вывозе из Российской Федерации в эти страны драгоценных металлов, драгоценных камней и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы[11].

Третья группа – это операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями, совершение которых возможно при наличии любой лицензии на осуществление банковских операций, вне зависимости от наличия у кредитной организации лицензии на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов. Перечень таких операций установлен в Официальном разъяснении Банка России от 29.01.2002 № 23-ОР "Об отдельных вопросах применения законодательства о проведении кредитными организациями операций с драгоценными металлами и природными драгоценными камнями на территории Российской Федерации". К ним относятся:

  • • принятие драгоценных металлов и драгоценных камней в качестве обеспечения исполнения обязательств;
  • • хранение драгоценных металлов и драгоценных камней в хранилищах ценностей кредитных организаций;
  • • транспортировка драгоценных металлов и драгоценных камней силами и средствами инкассаторской службы кредитной организации;
  • • использование собственных драгоценных металлов и драгоценных камней для обеспечения своей деятельности в социально- культурных и иных не связанных с извлечением прибыли целях;
  • • реализация собственных драгоценных металлов и драгоценных камней по договорам посреднических услуг (комиссии, агентирования и т.п.) через уполномоченные организации и индивидуальных предпринимателей.

Кредитная организация принимает на хранение драгоценные металлы и драгоценные камни в соответствии с правилами ст. 921 ГК РФ. Согласно упомянутой статье кредитная организация, принимая на хранение ценности, выступает как хранитель, деятельность которого подпадает под общие правила хранения (ст. 886– 906 ГК РФ). Условия заключаемого при этом договора хранения определяются самими сторонами с учетом общих положений ГК РФ о хранении, так как каких-либо специальных требований к этому виду хранения закон не предъявляет. Договор подтверждается выдачей именного сохранного документа (обычно речь идет о квитанции), который не является ценной бумагой и товарораспорядительным документом. Значение его состоит в том, что банк обязан возвратить хранимые ценности в обмен на него. Согласно ст. 408 ГК РФ нахождение именного сохранного документа у кредитной организации свидетельствует о том, что обязательство по хранению прекратилось.

В некоторых случаях передача на хранение банку драгоценных металлов и драгоценных камней установлена законом. Например, согласно п. 2 ст. 1172 ГК РФ входящие в состав наследства драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них передаются банку на хранение по договору в соответствии со ст. 921 ГК РФ.

Для учета драгоценных металлов, переданных клиентами на ответственное хранение в кредитную организацию, последние открывают металлические счета ответственного хранения с сохранением индивидуальных признаков металлов, таких как наименование, количество, проба, производитель, серийный номер слитков и др. Металлический счет ответственного хранения носит название "аллокированный счет".

Договор металлического счета ответственного хранения не поименован в ГК РФ и регулируется исключительно на подзаконном уровне (п. 2.6 Положения № 50). В науке гражданского права существуют различные мнения относительно правовой природы договора металлического счета ответственного хранения. Ряд авторов относит договор металлического счета ответственного хранения к смешанному договору, содержащему в себе элементы договора хранения и банковского счета[12]. Другие исследователи полагают, что договор металлического счета ответственного хранения является договором хранения, а открываемый при данной операции счет – это счет учета прав на драгоценные металлы в виде вещей[13].

Драгоценные металлы, принятые на хранение, не являются привлеченными средствами кредитной организации и не могут быть размещены ею от своего имени и за свой счет.

Согласно п. 7.5 Положения № 50 осуществление хранения драгоценных металлов требует наличия у кредитной организации сертифицированного хранилища. Сертифицированное хранилище должно иметь соответствующий документ, удостоверяющий полное соответствие хранилища всем требованиям, предъявляемым к хранению драгоценных металлов и драгоценных камней. Хранилища должны быть оборудованы весоизмерительными приборами и разновесами, а кредитная организация должна обеспечивать своевременную поверку и освидетельствование весового хозяйства государственной метрологической службой[14].

  • [1] Банковское право: учебник для бакалавров / отв. ред. Л. Г. Ефимова, Д. Г. Алексеева. М.: Проспект, 2014.
  • [2] Там же.
  • [3] Письмо Банка России от 04.04.2012 № 47-Т "О действии договоров доверительного управления общими фондами банковского управления".
  • [4] Банковское право: учебник для бакалавров / отв. ред. Л. Г. Ефимова, Д. Г. Алексеева. М.: Проспект, 2014.
  • [5] Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй: в 3 т. / Н. В. Бандурина, А. И. Бибиков, Е. В. Вавилин [и др.]; под ред. II. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2011. Т. 3.
  • [6] Постановление ФКЦБ РФ от 05.11.1998 №44 "О предотвращении конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг".
  • [7] Письмо Банка России от 30.03.2005 № 50-Т "О постановке кредитных организаций на специальный учет в органах федерального пробирного надзора"
  • [8] Приказ Банка России от 01.11.1996 № 02-400.
  • [9] Письмо Банка России от 29.09.1997 № 524 "О совершении кредитными организациями операций купли-продажи монет из драгоценных металлов".
  • [10] Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16.08.2012 № 134 "О нормативных правовых актах в области нетарифного регулирования" // Официальный сайт Евразийской экономической комиссии tsouz.ru/, 17.08.2012.
  • [11] Указ Президента РФ от 20.09.2010 № 1137.
  • [12] См., например: Серебряков И. 11. Правовое регулирование оборота драгоценных металлов // Актуальные проблемы гражданского нрава: сб. статей / под ред. М. И. Брагинского. М.: Статут, 1998. С. 415; Касаткин А. В. Договор металлического счета // Право и экономика. 2001. № 7. С. 23–31.
  • [13] Зинковский М. А., Тычинин С. В. Особенности правовой природы договора металлического счета ответственного хранения // Нотариус. 2010. № 4. С. 24-26.
  • [14] Инструкция Банка России от 30.11.2000 Ms 94-И "О порядке определения массы драгоценных металлов и драгоценных камней и исчисления их стоимости в Банке России и кредитных организациях".
 
Если Вы заметили ошибку в тексте выделите слово и нажмите Shift + Enter
< Предыдущая   СОДЕРЖАНИЕ   Следующая >
 

Популярные страницы